项目合同管理

项目合同管理周伟博士/副教授目录1.项目合同绪论2.合同订立3.合同效力4.合同履行5.合同保全6.合同变更与转让7.合同终止8.违约责任9.项目合同担保10.项目招投标合同管理11.工程项目建设实施合同12.项目合同争议的解决第1章项目合同绪论本章主要内容项目合同的概念和种类项目合同法律关系项目合同法律适用项目合同的风险管理第1章项目合同序论本章学习目标掌握项目合同的概念和种类了解项目合同的法律关系熟悉项目合同的法律适用重点掌握项目合同的风险管理1.1项目合同的概念和种类1.1.1概念指项目业主或其代理人与项目承包人或供应人为完成某一确定的项目所指向的目标或规定的内容,明确相互的权利义务关系而达成的书面协议。a)当事人具有限定性b)标的具有特定性c)国家管理的特殊性d)要式合同：对应的为合同法规定的“定型化合同”1.1项目合同的概念和种类1.1.2项目合同的种类•按合同内容划分•按合同签约各方的承包关系划分•按承包合同的不同计价方法划分1.2项目合同法律关系1.2.1项目发包合同关系1.平行承发包关系2.工程项目总承包关系3.设计或施工总分包关系4.联合体承包关系5.CM模式1.2项目合同法律关系1.分包合同2.供应合同3.运输合同4.加工承揽合同5.租赁合同6.劳务供应合同7.保险合同8.设计合同9.合伙合同10.再分包合同1.2.2项目承包合同关系1.3项目合同法律适用1.3.1项目合同的诉讼主体1.3.2项目环境管理法律适用1.3.3工程项目委托鉴定的法律适用1.3.4工程质量和工程造价鉴定部门的确定1.3.5带资、垫资合同的法律适用1.4项目合同的风险管理1.4.1项目合同管理的意义1.4.2项目合同管理的组织设置1.4.3加强项目合同管理的手段第2章合同订立本章主要内容合同订立概述要约承诺合同成立缔约过失责任合同条款合同形式第2章合同订立本章学习目标掌握合同订立的整个过程了解合同成立的条件合同成立与合同生效的区别缔约过失责任具体的合同条款和合同形式重点掌握要约、承诺、格式合同2.1合同订立概述2.1.1合同是合意2.1.2合意是一个过程2.1.3通过要约与承诺进行合意2.2要约2.2.1要约的定义要约，是指当事人以订立合同为目的，面向他人所为的意思表示。2.2要约2.2.2要约的有效要件1.特定人作出的意思表示2.向要约人希望与之签订合同的相对人发出3.具有订立合同的目的4.内容具体确定2.2要约2.2.3要约的法律效力1.要约的生效2.要约的形式拘束力3.要约的实质拘束力4.要约的有效期间2.2要约2.2.4要约的撤回2.2.5要约的撤销2.2.6要约的消灭2.3承诺2.3.1承诺的定义与要件1.由受要约人向要约人作出2.承诺的内容须与要约的内容一致3.承诺应在承诺期间内到达要约人2.3承诺2.3.2承诺的方式2.3.3承诺的法律效力1.承诺的生效时间2.承诺的效力内容2.3.4承诺的迟到与承诺的撤回2.4合同成立2.4.1合同成立的概念2.4.2合同成立与合同生效1.含义不同2.时间不同3.条件不同4.效力不同2.5缔约过失责任2.5.1缔约过失责任的界定2.5.2缔约过失责任的特征1.是订立合同过程中产生的民事责任2.因一方违反先合同义务而产生3.保护的是当事人信赖利益的损失2.5缔约过失责任2.5.3缔约过失责任的类型1.假借订立合同，恶意进行磋商2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.泄露或不正当使用商业秘密4.有其他违背诚实信用原则的行为2.6合同条款2.6.1合同条款概述2.6.2合同条款种类1.主要条款与普通条款2.实体条款与解决争议条款3.明示条款与默示条款2.6合同条款2.6.3合同提示性条款当事人名称或姓名和住所标的数量质量价款或者报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方式2.6合同条款2.6.4格式条款1.格式条款的概念2.格式条款的法律特征3.格式条款的规制2.7合同形式2.7.1合同形式概述2.7.2合同的具体形式1.口头形式2.书面形式3.推定形式4.行为方式第3章合同效力本章主要内容合同效力概述合同有效合同生效欠缺合同有效要件的后果无效合同的法律后果第3章合同效力本章学习目标掌握合同效力的概念了解合同效力的根据和效力范围把握合同有效、合同生效及欠缺合同有效要件的法律后果和无效合同的法律后果重点掌握合同有效、无效合同、可撤销合同和效力待定的合同3.1合同效力概述3.1.1合同效力的根据3.1.2合同效力的范围1.合同在当事人之间的效力2.合同对第三人的效力3.2合同有效3.2.1合同有效的概念3.2.2合同有效的要件1.合同主体须具有相应的民事行为能力2.意思表示真实3.不违反法律和社会公共利益3.3合同生效3.3.1合同生效的概念3.3.2合同生效的条件1.附生效条件的合同2.附始期的合同3.法律、行政法规规定，应当办理批准、登记等手续生效的合同3.3合同生效3.3.3合同生效的效力3.3.4未生效合同3.3合同生效3.3.5合同生效与合同有效1.含义不同2.对应的概念不同3.构成要件不同4.效力的内容不同5.发生效力的时间不同3.4欠缺合同有效要件的后果3.4.1无效合同1.无效合同的概念2.无效合同的特征3.无效合同的情形3.4欠缺合同有效要件的后果3.4.2可撤销合同1.可撤销合同的概念2.可撤销合同的特征3.可撤销合同的情形3.4欠缺合同有效要件的后果3.4.3效力待定的合同1.效力待定合同的概念2.效力待定合同的特征3.效力待定合同的情形3.5无效合同的法律后果3.5.1返还财产3.5.2赔偿损失第4章合同履行本章主要内容合同履行的概念合同履行的要素合同履行的原则合同履行的抗辩权第4章合同履行本章学习目标掌握合同履行的概念了解合同履行的各个要素和基本原则重点掌握双务合同履行的三个抗辩权。4.1合同履行的概念合同履行，是指合同当事人按照合同约定完成合同义务的行为，如交付约定的标的物、支付约定的价款等。4.2合同履行的要素4.2.1履行主体4.2.2履行标的4.2.3履行期限4.2.4履行地点4.2.5履行方式4.2.6履行费用4.3合同履行的原则4.3.1合同履行原则的界定4.3.2适当履行原则4.3.3协作履行原则4.4合同履行抗辩权4.4.1同时履行抗辩权1.同时履行抗辩权的构成要件a)当事人因同一双务合同互负债务b)互负的债务没有先后履行顺序，并均已届清偿期c)对方未履行债务或者履行债务不符合约定d)对方的对待给付是可能履行的2.同时履行抗辩权的效力4.4合同履行抗辩权4.4.2先履行抗辩权1.先履行抗辩权的要件a)双方因同一双务合同互负债务b)双方的债务有先后履行顺序c)先履行一方到期未履行或未适当履行债务d)对方的先义务是可能履行的2.先履行抗辩权的效力4.4合同履行抗辩权4.4.3不安抗辩权1.不安抗辩权的构成要件a)双方当事人因同一双务合同互负债务b)当事人一方有先履行义务并已届清偿期c)后履行义务一方有不能为对待给付的现实危险2.不安抗辩权的效力第5章合同保全本章主要内容合同保全的概念和特征代位权撤销权第5章合同保全本章学习目标掌握合同保全的概念和制度价值了解代位权和撤销权的条件、行使和效力重点掌握代位权和撤销权5.1合同保全的概念和特征5.1.1合同保全的概念合同的保全，指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来损害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使撤销权或代位权，以保护其债权的法律措施。5.1合同保全的概念和特征5.1.2合同保全的特征1.合同保全是合同相对性效力的突破2.合同保全的方式包括代位权和撤销权3.合同保全须以诉讼的方式行使5.2代位权5.2.1代位权的概念代位权，是指债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权，而有害于债权人的债权时，债权人为保障自己的债权，以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。5.2代位权5.2.2代位权成立的条件1.债权人与债务人之间必须有合法的债权债务存在2.债务人对第三人享有债权3.须债务人怠于行使其权利4.须债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权5.债务人已构成迟延履行5.2代位权5.2.3代位权的行使1.代位权的行使主体是债权人2.债权人应以自己的名义行使代位权3.债权人的代位权必须通过诉讼程序行使4.代位权的行使以保全债权为必要5.2代位权5.2.4代位权的效力1.对债务人的效力2.对债权人的效力3.对次债务人的效力5.3撤销权5.3.1撤销权的概念撤销权，是指债权人对于债务人减少财产而危害债权的行为，得请求法院予以撤销的权利。5.3撤销权5.3.2撤销权成立的条件1.客观条件2.主观条件5.3撤销权5.3.3撤销权的行使1.撤销权的主体是债权人2.撤销权必须通过诉讼的方式行使3.撤销权的行使以保全债权为限4.撤销权必须在一定的期限内行使5.3撤销权5.3.4撤销权的效力1.对债务人的效力2.对债权人的效力3.对第三人的效力第6章合同变更与转让本章主要内容合同变更债权让与债务承担债权债务的概括转移第6章合同变更与转让本章学习目标掌握合同变更的概念和效力了解债权让与和债务承担的概念、条件和效力了解债权债务的概括转移重点掌握债权让与和债务承担6.1合同变更6.1.1合同变更的概念合同变更，是指在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行以前，不改变合同主体而仅改变合同内容的情形。6.1合同变更6.1.2合同变更的原因1.基于法律的直接规定而变更2.基于当事人的合意而变更3.基于当事人的单方行为而变更6.1合同变更6.1.3合同变更的条件1.原已存在合法有效的合同关系2.合同的内容发生变化3.须存在合同变更的原因4.合同变更须遵循法定的程序和方式6.1合同变更6.1.4合同变更的效力变更后的合同就代替了原合同原则上只向将来发生效力原合同债权所附有的利益和瑕疵仍继续存在不影响当事人要求损害赔偿的权利6.2债权让与6.2.1债权让与的概念债权让与，又称为合同权利的转让，是指不改变原合同关系的内容，债权人通过让与合同将其债权转移给第三人的行为。6.2债权让与6.2.2债权让与的条件1.须存在有效的债权2.所转让的债权具有可让与性3.让与人与受让人须达成债权让与的合意6.2债权让与6.2.3债权让与的效力1.债权让与的对内效力2.债权让与的对外效力⑴债务人应当向受让人履行债务⑵债务人对原债权人享有的抗辩权可以向受让人主张⑶债务人抵销权的主张6.3债务承担6.3.1债务承担的概念债务承担，又称为合同义务的转让，是指不改变合同内容的前提下，将合同债务转移于第三人承担的现象。6.3债务承担6.3.2债务承担的条件1.须存在有效的债务2.债务须具有可转移性3.第三人须与债权人或债务人达成债务承担的合意4.须经债权人同意6.3债务承担6.3.3债务承担的效力1.债务承担人成为合同新的债务人2.债务承担人取得原债务人的抗辩权3.债务承担人承担与主债务有关的从债务6.4合同权利义务的概括转移6.4.1合同承担合同承担，是指合同当事人一方通过与第三人订立合同，将自己享有的合同权利和承担的合同义务概括地转移给第三人。6.4合同权利义务的概括转移6.4.2当事人合并、分立1.合并，是指两个或两个以上的法人或其他组织结合在一起，形成一个新的法人或其他组织，包括吸收合并和新设合并。2.分立，是指一个法人或其他组织分解为两个或两个以上的法人或其他组织，包括新设分立和派生分立。第7章合同终止本章主要内容·合同终止·合同解除·清偿·抵销·提存·免除·混同第7章合同终止本章学习目标掌握合同终止的概念和效力了解合同解除、清偿、抵销、提存、免除和混同的概念、条件和效力等重点掌握合同解除、清偿、抵销、提存、免除和混同7.1合同终止概述7.1.1合同终止的概念合同的终止，又称为合同的消灭，是指合同当事人双方之间的权利义务客观上不复存在。7.1合同终止概述7.1.2合同终止的原因1.基于当