国家赔偿法讲义1

1国家赔偿法讲义（根据2010年4月29日修正案制作）一、国家赔偿的概念与构成要件1、国家赔偿的基本概念：国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。2、国家赔偿的构成要件国家赔偿主体：国家（由国家赔偿义务机关具体接受赔偿请求、履行赔偿义务）客体：公民、法人、其他组织的合法权益行为：国家机关和工作人员的职务行为归责原则：违法原则+后果责任原则后果：实际存在的损害因果联系：职务行为与损害后果之间存在必然因果联系【注意】（1）国家机关不作为给公民、法人、其他组织的合法人身权、财产权造成损失的，也要承担赔偿责任。但公有公共设施致害，国家不承担赔偿责任（2）举证责任分配：——人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。——人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。——赔偿义务机关采取行政拘留或者限制人身自由的强制措施期间，被限制人身自由的人死亡或者丧失行为能力的，赔偿义务机关的行为与被限制人身自由的人的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系，赔偿义务机关应当提供证据。二、行政赔偿的范围行政赔偿范围1、侵犯人身权（1）违法的行政拘留、违法的行政强制措施（2）非法拘禁或以其他方法非法剥夺公民人身自由（3）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的（4）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡（5）其他违法行为2、侵犯财产权（1）违法的行政处罚（2）违法的行政强制措施（3）违反国家规定征收、征用财产（4）造成财产损害的其他行为3、不予赔偿的范围（1）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为（2）因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生（3）法律规定的其他情形【注意】(1)行政强制措施违法包括主体不合法、对象错误、超越权限、程序违法、疏于对财产保管而造成损失等。但不包括行政机关申请人民法院强制执行所违法造成的损失，这只能要求司法赔偿。2(2)行政机关扣押当事人财产后又解除扣押，如解除扣押时明示扣押行为违法的，应认定扣押行为的违法性已经确认；解除时没有明示扣押行为违法的，不能视为行政机关对扣押行为的违法性已经确认。（2000年批复）考点三、赔偿请求人与赔偿义务机关（1）赔偿请求人（第6条）受害的公民死亡其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。受害的法人或者其他组织终止→其权利承受人有权要求赔偿。（2）赔偿义务机关行政主体行为赔偿义务机关行政机关作出侵害行为的（政府、政府部门、派出机关）该行政机关行政机关的工作人员作出的侵害行为的（事实行为侵权）其所在的行政机关法律、法规授权组织作出的侵害行为该授权组织（因没有独立财政，派出机构、临时机构、内部机构除外）两个以上行政机关共同作出侵害行为的共同作出原具体行政行为的行政机关实施侵权行为的行政机关被撤销有继续行使职权的机关继续行使职权的机关没有继续行使职权的机关作出撤销决定的机关复议机关作出侵害行为的对加重部分提出行政赔偿复议机关对非加重部分提出行政赔偿原行政机关委托人作出侵害行为的委托的行政机关四、赔偿程序【注意】①赔偿请求人当面递交申请书的，赔偿义务机关应当当场出具加盖本行政机关专用印章并单独程序向赔偿义务机关提出赔偿请求赔偿义务机关决定不予赔偿；对赔偿数额、方式、项目有异议；逾期不作赔偿（两个月内）向人民法院提起行政赔偿诉讼（两个月届满后三个月内）一并程序在复议和诉讼中一并提起：要求审理机关撤销或确认具体行政行为违法同时提出赔偿请求3注明收讫日期的书面凭证。申请材料不齐全的，赔偿义务机关应当当场或者在五日内一次性告知赔偿请求人需要补正的全部内容。②行政赔偿诉讼中可以对赔偿方式、赔偿范围、赔偿数额进行协商；③赔偿义务机关决定赔偿的，应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。赔偿义务机关决定不予赔偿的，应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人，并说明不予赔偿的理由。五、刑事赔偿范围司法赔偿范围侵犯人身权（1）违法拘留；超期拘留，并销案、不起诉或宣告无罪（2）错误逮捕，并销案、不起诉或宣告无罪（3）错误判决，且已经执行（4）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的（5）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡侵犯财产权（1）违法的司法强制措施（查封、扣押、冻结、追缴等）（2）依审判监督程序再审改判无罪，原罚金、没收财产已经执行不予赔偿的范围（1）公民自己故意作虚假供述被羁押或被判处罚（2）不负刑事责任的人被羁押【包括不符合法定责任年龄与不具备法定责任能力两种情形】（3）不追究刑事责任的人被羁押【包括法定不起诉（刑诉法第15条规定情形）和酌定不起诉两种情形】（4）个人行为（5）公民自伤、自残等故意行为致使损害发生【注意】其他国家不予赔偿的情况（1）监视居住；（2）错误判决剥夺政治权利、管制、有期徒刑缓刑等刑罚的，但判决之前的羁押期间需要赔偿；（3）取保候审。该期间虽然当事人人身自由受到一定限制，但没有被实际羁押。（4）保外就医期间不算为羁押期间（5）减刑（6）假释七、赔偿义务机关的确认违法行为赔偿义务机关确认方式违法拘留、超期拘留作出拘留决定的公安机关或检察机关自认：撤销拘留他认：检查机关不批捕也没公诉；公诉但没限制人身自由；4一审判决无罪错误逮捕批准逮捕的检察机关或人民法院自认：撤销逮捕、不起诉、撤销案件他认：一审判决无罪再审改判无罪原审法院再审改判无罪二审改判无罪一审法院自认：一审发回重审改判无罪或检察机关撤销起诉、不起诉、撤销案件他认：二审直接改判无罪司法行政机关的监狱部门实施侵权该监狱部门【注意】二审改判无罪包括：①二审直接改判无罪②一审重审改判无罪③二审发回重审，一审法院要求检察院补充侦查，检察院补充侦查后撤回起诉，作出不起诉决定或撤销案件④检察院在发回重审过程中主动要求撤回起诉，作出不起诉决定或撤销案件。（2005年最高人民法院与最高人民检察院关于改判无罪确定赔偿义务机关的解释）八、刑事赔偿程序1、以公安、检察机关、监狱、看守所为赔偿义务机关的程序先行处理（向赔偿义务机关提出赔偿请求）复议（三十日内向上一级机关复议、两个月内做复议决定）决定（三十日内向复议机关同级法院赔偿委员会申请最终赔偿，三个月内做决定）申诉与监督（1）当事人可以向上一级赔偿委员会申诉（2）院长决定：重新审查（两个月内）【本院发现】（3）上级法院：直接审查决定或要求重新审查（4）上级检察院要求同级法院：重新审查2、以人民法院为赔偿义务机关的程序先行处理（向赔偿义务机关提出赔偿请求）决定（向上一级人民法院赔偿委员会申请最终赔偿，三个月内做决定）申诉与监督（1）当事人可以向上一级赔偿委员会申诉（2）院长决定：重新审查（两个月内）【本院发现】（3）上级法院：直接审查决定或要求重新审查（4）上级检察院要求同级法院：重新审查注意：5关于赔偿委员会决定的要点：①中级以上的人民法院设立赔偿委员会，由人民法院三名以上审判员组成，组成人员的人数应当为单数。赔偿委员会作赔偿决定，实行少数服从多数的原则。赔偿委员会作出的赔偿决定，是发生法律效力的决定，必须执行。②人民法院赔偿委员会处理赔偿请求，采取书面审查的办法。必要时，可以向有关单位和人员调查情况、收集证据。赔偿请求人与赔偿义务机关对损害事实及因果关系有争议的，赔偿委员会可以听取赔偿请求人和赔偿义务机关的陈述和申辩，并可以进行质证。③赔偿决定要制作成人民法院赔偿决定书，由赔偿委员会主任审核签发、盖人民法院印章。（《赔偿委员会审理赔偿案件程序的规定》第17、19条）④赔偿案件应该在3个月内做出赔偿决定。因案件复杂，经院长批准，可以延长一个月。再需要延长的，报上级法院批准，再延长最多不超过三个月。考点九、赔偿方式与计算标准1、赔偿方式支付赔偿金+返还财产+恢复原状2、侵犯人身自由权的赔偿计算标准赔偿金额=受害人被限制人身自由的天数X上年度职工日平均工资（=年平均工资/12个月/平均每月法定工作天数）注：“上年度”指赔偿义务机关、复议机关或人民法院赔偿委员会维持原赔偿决定的，按作出赔偿决定时候的上年度执行。3、侵犯生命健康权的赔偿计算标准4、侵犯名誉权、荣誉权的赔偿方式对于国家机关侵犯公民人身自由的违法或过错行为同时造成精神损害的，要在侵权行为影响的范围内为当事人消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。造成严重精神损害的，应当支付精神损害抚慰金。5、侵犯财产权的赔偿计算标准：——只赔实际损失，不赔预期损失；损害内容赔偿项目赔偿标准造成身体伤害医疗费、误工减少的收入、护理费按国家上年度职工日平均工资计算，最高额为上年度职工年平均工资的5倍造成部分或全部丧失劳动能力医疗费、残疾赔偿金、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费部分或全部丧失劳动能力的残疾赔偿金赔偿最高不超过国家上年度职工年平均工资的20倍，全部丧失劳动能力的，还要对其扶养的无劳动能力人支付生活费。造成死亡死亡赔偿金、丧葬费总额为国家上年度职工年平均工资的20倍。对其扶养的无劳动能力人还应当支付生活费。6——只赔物质损失，不赔精神损失；★间接损失部分可以赔偿：——财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金——返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；十、其他规定1、民事、行政诉讼中的国家赔偿范围违法采取排除妨碍诉讼措施罚款、拘留错误执行生效法律文书是指执行行为错误，而不是指被执行的法律文书错误违法采取保全措施包括证据保全和财产保全暴力伤害法院工作人员或其唆使的人实施的与职权有关的非法暴力行为造成死伤违法使用武器、警械人民法院及其工作人员在执行职务时违法使用武器和警械造成死伤违法查封财产主要是指对于查封的财产没有尽到妥善保管义务造成财产损失2、赔偿请求时效：自知道或应当知道侵权行为之日起两年内向赔偿机关提出赔偿申请。★与赔偿诉讼时效三个月的区分3、赔偿金支付制度赔偿请求人凭生效的判决书、复议决定书、赔偿决定书或者调解书，向赔偿义务机关申请支付赔偿金。赔偿义务机关应当自收到支付赔偿金申请之日起七日内，依照预算管理权限向有关的财政部门提出支付申请。财政部门应当自收到支付申请之日起十五日内支付赔偿金。