中国法制史第一讲

幻灯片1中国法制史第一讲尚琤幻灯片2中国法制史尚琤[e-mail]13718955795幻灯片3绪论一中国法制史的概念和研究范围交叉学科运用法学的理论方法研究中国历史上的法律制度和法律文化现象非显学,但必不可少是法学的基础学科，作为14门“主干课”列为必修课之一幻灯片4中国法制史的授课教材和参考教材张晋藩《中国法制史》，高等教育出版社２００３年。全国高校法学专业的核心教材（面向２１世纪）幻灯片5参考书：瞿同祖《中国法律与中国社会》，中华书局1981年。蔡枢衡《中国刑法史》,中国法制出版社,2005年.王立民主编:《中国法制史参考资料》，北京大学出版社，2006年。幻灯片6考查方式期末考试9０％，课堂参加和表现１０％，幻灯片7二中国法律制度发展的几大线索古代篇一、中国古代的立法立法指导思想(唐明代重要)历代主要法典的沿格变化具法---名例律幻灯片8二、中国古代的刑事法律制度罪名司法官:五过、秦失刑罪、不直罪、纵囚罪刑罚制度奴隶制五刑,文景废肉刑,封建五刑,宋凌迟幻灯片9三、古代民事法律制度契约制度婚姻制度(主要是西周的六礼,七出,三不去)继承制度(身份爵位继承,嫡长子继承制;财产继承制—诸子均分制)幻灯片10四、中国古代的司法制度司法机关的沿革变化大司寇、廷尉、三司重要司法制度春秋决狱,翻异别刊,会审幻灯片11近代法制的变革期1.清末变法修律:两部宪法性文件、两部刑律、一部民法2.中华民国法律制度-五部宪法下限：1949年，中国人民共和国成立以后的法律制度发展情况则由各部门课程分别回顾介绍幻灯片12学习法制史的意义一、认识我们自己的法律传统中国传统法制的基本特征两分法优秀方面和消极方面幻灯片13一、伦理法制、原情断狱以伦理而轻重之刑中国的法律的伦理化特别明显—伦理法伦理原则长期以来一直支配着法律的发展，法律维护伦理纲常。幻灯片14国法为伦理服务五刑之属三千，罪莫大于不孝不孝：子孙别籍异财唐徒三年，明杖一百，且经祖父母父母亲自告发，才予追究。幻灯片15孔子对“直”的态度？当邻村有人偷了羊，其子揭发并作证，被邻里称为正直。孟子的答案？舜的父亲犯法被舜的司法官皋陶抓入监狱，舜怎么办？幻灯片16家庭(族)责任制度连坐或株连或族诛幻灯片17《左传·庄公十年》载，鲁庄公与大夫曹刿议论鲁国对齐国作战的凭恃:庄公说他对“小大之狱，虽不能察，必以情”时，曹刿才说：“忠之属也，可以一战。”注云：“必尽己情察审也。”又云：“上思利民，忠也。”幻灯片18纳入“原情”之中故意过失、动机善恶等。幻灯片19尚书:“刑故无小,宥过无大.”道德法律化春秋之听狱也,必本其事而原其志,志邪者不待成,首恶者罪特重,本直者其论轻.董仲舒春秋繁露.精华幻灯片20汉成帝的廷尉朱博是地方官吏出身，对法律条文不精熟.令廷尉正、廷尉监以及专掌法条的掾史们翻箱倒柜，把历来难以断决的疑难案件都找出来，以备他当众重新断决一次，检验能否与过去的判决相符合.结果，“十中八九”。但朱博说得很轻松：“三尺律令，人事出其中”.颜师古注就说：“言可以人情知之。”幻灯片21张咏知杭州。杭有富民，病将死，其子三岁，富民命其婿主家赀，而遗以书曰：‘他日分财，以十之三与子，而七与婿。’其后子讼之官，婿持父书诣府。咏阅之，以酒酬地曰：‘汝之妇翁，智人也！时子幼，故以子属汝，不然，子死汝手矣！’乃命三分其财与婿，而子与七。幻灯片22按《太平御览》卷836引应劭《风俗通》云：“沛中有富豪，家訾三千万。小妇子是男，又早失母；其大妇女甚不贤。公病困，恐死后必当争财，男儿判不全得，因呼族人为遗令，云：‘悉以财属女，但以一剑与男，年十五以付之。’儿后大，姊不肯与剑，男乃诣官诉之。司空何武曰：‘剑，所以断决也。限年十五，有智力足也。女及婿温饱十五年已幸矣。’议者皆服，谓武原情度事得其理。”幻灯片23《折狱龟鉴》的南宋作者郑克:夫所谓严明者，谨持法理，深察人情也。悉夺与儿，此之谓法理；三分与婿，此之谓人情。（何）武以严断者，婿不如约与儿剑也；（张）泳以明断者，婿请如约与儿财也。虽小异而大同，是皆严明之政也。幻灯片24案例唐传奇冯燕传,冯是一校尉与一有夫之妇私通.一天当他们在床上时,女人的丈夫突然回来了,冯来不及走,就躲在边上.其丈夫因为喝醉了,就躺在床上,冯想乘机走掉,但发现头巾落在床上,就冲妇人一暗示.结果妇女错会了意,把丈夫的配刀解下来给他.冯来了气,就杀了妇人.第二天一人误入其家,被邻居解送官府.这个倒霉蛋被判了死刑,发往刑场时,冯又挺身而出,认罪服法.结果被释放.幻灯片25二、礼法结合、权利等差1.什么是礼?礼是社会公认合式的行为规范费孝通:乡土中国中礼治秩序篇幻灯片262.礼的功能和法的目的《礼记》云:“礼者所以定亲疏,决嫌疑,别同异,明是非也。”定分止争幻灯片27荀子•礼论篇礼起于何也？曰：人生而有欲。欲而不得，则不能无求。求而无度量分界，则不能无争。争则乱，乱则穷。先王恶其乱也，故制礼义以分之，以养人之欲、给人之求；使欲不得穷于物，物必不屈于欲，两者相持而长。是礼之所起也。幻灯片283.礼的精神亲亲、尊尊君臣、父子、夫妇三纲之说幻灯片29汉代开始引礼入律亲亲得相首匿上请唐律”一准乎礼”八议十恶幻灯片30三、法自君出、刑罚酷烈法治与法制幻灯片31法治与法制法治：法律就是帝王法制：帝王是法律的主宰幻灯片32王法君主治国手段国家的管理规范天子法的终极性解释皇帝与法：金科玉律敕,令,诏,谕幻灯片33杜周汉武帝的廷尉“客有让周曰:‘君为天子决平,不循三尺法,专以人主意指为狱.’周曰:‘三尺安出哉?前主所是著为律,后主所是疏为令,当时为是,何古之法乎?’”幻灯片34帝王的权力是保证，也是隐患。帝王权力的丢失---秩序的破坏—安全的丧失商鞅：法之不行，自上坏之幻灯片35古代中国法是公法，是国家专政的工具，缺乏私法发展的空间。幻灯片36韩非子•内储说上七术殷之法,刑弃灰于街者,子贡以为重,问之仲尼.仲尼曰:“知治之道也.”夫弃灰于街,必掩人.掩人,人必怒,怒必斗,斗必三族相残也.此残三族之道也.虽刑之可也.且夫重罚者,人之所恶也;而无弃灰,人之所易也.使人行之所易,而无离所恶,此治之道也.“幻灯片37四、无讼是求、调讼息争“礼之用，和为贵”，不尚争斗社会的治理依靠人与人之间积极的相爱相让，身心调适，消融私利，互爱互助来达到社会稳定。幻灯片38让与无争的哲学《五帝本纪》：尧舜禹的禅位丹朱：嚚讼可乎？《吴太伯世家》中吴太伯与季扎幻灯片39黄帝帝颛顼高阳帝喾高辛帝尧帝舜易经：“讼则终凶。”孔子：“听讼，吾犹人也；必也，使无讼乎？”幻灯片40司法实践重调解：亲友族邻的调解官员的调解孔子决狱的事例，父告子，拘之三月不判。幻灯片41(五)法典上的“诸法合体,民刑不分”和法律体系上的“诸法并存,民刑有分”法典编纂法律体系幻灯片42法律体系是社会发展的客观结果,不是任何个人主观意志的产物,是基于法律调整方式的多样而形成的有机联系的整体.至于一部法典的体例,则为立法经验的体现,是立法者主观能动性的产物,是立法者立法思想、立法原则与立法技术的具体应用.幻灯片43第一章中国法律的起源和夏商法制幻灯片44第一节中国法制的起源一、法的产生的理论学说原始社会的习惯---〉生产力的发展---〉私有制-阶级的分化---〉社会公有权力的建立----〉国家和法的产生幻灯片45恩格斯：“没有军队、宪兵和警察，没有贵族、国王、总督、地方官和法官，没有监狱，没有诉讼，而一切都是有条有理的。一切争端和纠纷，都是由当事人的全体即氏族或部落来解决，或者由各个氏族相互解决。”—习俗解决问题幻灯片46法制的两大源头二中国习惯--礼部落首领的军令和军法－刑幻灯片47一,礼早期是祭祀的仪式豊字的意像是在器皿上盛两串玉以祭奉神灵.是“事神致福”的祭祀仪式。幻灯片48原始祭祀和习惯必须遵从集体成员的习惯－常表现为禁忌、塔布、宗教仪式、礼仪－－社会行为准则－－成为法律的基础。幻灯片49“夫礼之初，始诸饮食。其燔黍捭豚，污尊而抔饮，蒉桴而土鼓，犹若可以致其敬于鬼神。”（《礼记.礼运篇》）。幻灯片50又是爆米花，又是把石头烧热了吃“石板烤猪”，把酒潴留在坑里用手捧着痛饮，并且草槌敲地打节拍幻灯片51社会的习惯和风俗婚姻之礼周公制礼改造为国家王朝的典章制度幻灯片52早期中国法律的记载族内用礼，不等于无刑。任何个体一旦触犯了氏族的禁忌、礼仪，就会失去或者被限制其原有的群体成员身份。惩罚以精神和人格为客体。幻灯片53一种特殊的刑罚象刑：氏族内部一种象征性的耻辱刑罚传说形成于尧舜时期。《慎子》：“画衣冠，异章服，谓之戮。上古用戮而民不犯也。“幻灯片54《尚书大传》：”唐虞之象刑，上刑赭衣不纯，中刑杂履，下刑墨幪。以居州里，而民耻之“杀头之罪：穿赭衣而不镶边次等之罪：穿不同的鞋再下等的罪：用黑色布巾包头幻灯片55第二,刑刑，远古专指肉体刑。〈说文解字〉：刑，刭也，从刀，丼声。”“刭，刑也，从刀，坙声。”“坙，颈也。”幻灯片56法律和暴力是一个系列刑起于兵兵刑合一中国法律的起源与战争密不可分幻灯片57黄帝与文明宫室、舟车、蚕丝、医药、历法、算术文字(仓颉,黄帝史官)、音律、指南针战争幻灯片58黄帝时代的三次战争第一次:共公与蚩尤第二次:黄帝和蚩尤涿鹿之战(河北)第三次:黄帝和炎帝坂泉之战(河北省怀来县)又与”九黎族”(南方苗蛮)战争融合幻灯片59《尚书•吕刑》:“苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法。杀戮无辜,爰始淫为劓,刵,椓,黥.”幻灯片60《尚书•吕刑》:“皇帝哀矜庶戮之不辜,报虐以威,遏绝苗民,无世在下.”幻灯片61黄帝李法李:“狱官名”法官之号,总主征伐、刑戮之事。“壁垒已定,穿窬不由路,是谓奸人,奸人者杀.”汉书.胡建传幻灯片62〈国语•鲁语〉“大刑用甲兵、其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿,薄刑用鞭扑，以威民也。故大者陈之原野，小者致之市朝。五刑三次，是无隐也。“幻灯片63第二节夏商法律制度一、夏商的神权法律思想法与神权思想灋幻灯片64“灋:刑也，平之如水。廌所以触不直而去之。”许慎《说文解字》幻灯片65幻灯片66蔡枢衡《中国刑法史》灋的字形：廌触定，放在水上，随意流去。放逐之意灋的字音：古音废，钟鼎文借为废《尔雅•释言》：“废，止也。”《战国策•齐策》：“止，禁也。”幻灯片67皋陶与神判神明的神兽--獬廌皋陶：中国法官的始祖又名咎繇（jiùyáo），是古代东夷部落少昊氏的首领。生于尧帝之时，卒于夏禹之前，活到106岁幻灯片68幻灯片69舜的士理官郑康成注:“士,察也,主察狱讼之事.”马融注:“狱官之长.”既是司法长官,又是军事长官幻灯片70创立监狱唐律疏义·断狱:皋陶造狱中国古代监狱都挂有皋陶画像,狱门悬挂狴犴.龙四子:形似虎,有威力,立于狱门.牢狱代称.幻灯片71脸像削瓜之皮，呈青绿之色。《荀子》嘴像马，且喑哑无言。《淮南子》皋陶鸟喙,是谓至信.《白虎通》幻灯片72《尚书•舜典》“皋陶造律。”《汉书.刑法志》“圣人因天秩而治五礼,因天讨而作五刑.”幻灯片73《尚书.尧典》舜时“象以典刑,流宥五刑,鞭作官刑,扑作教刑,金作赎刑.”《说文解字》：攴，小击也。幻灯片74将渎神者逐出共同体，类似极刑。舜流放四凶流共公于幽州，放驩兜于崇山，窜三苗于三危，殛鲧于危山。动物世界中的年轻的雄狮幻灯片75西方GoddessofJustice幻灯片76古罗马正义／司法女神朱斯提提亚（Ｊｕｓｔｉｔｉａ，由法律ｊｕｓ一词转变而来），这位女神的造型混合了希腊的忒弥斯、狄刻、阿斯特赖亚诸女神的形象，一般都是一手持天平、一手持宝剑，而且都是紧闭双眼或者是在眼睛上蒙着布条。幻灯片77幻灯片78幻灯片79天庭众神失和,世界陷于战争和混乱.天帝