ppt8代理制度

•第四章民事权利变动•第三节代理•相关法条：民通第四章第二节63—70•民通意见：78—83•合同法48、49合同法第21章“委托合同”，第396———413条。•一总说•（一）概念。书169。代理人于代理权限内，以本人（被代理人）名义向第三人所为意思表示或从第三人处受意思表示，而对本人（被代理人）直接发生效力的行为。•三方参加人；三方法律关系。•1代理人与本人（被代理人）间须有代理权关系；•2代理人与相对人（第三人）须有代理行为；•3相对人（第三人）与本人（被代理人）之间具有效力归属关系。•实例：某甲9岁，继承其父某栋房屋，其母乙以甲之名义刊登出租广告，丙公司的业务员见报后，即与乙联络，在授权范围内以丙公司名义订立租赁契约。•甲（本人/被代理人）——租赁契约——丙（本人/被代理人）•||•|法定代理权|意定代理权•||•乙（法定代理人）——丁（委托代理人）•以甲的名义，为代理行为以丙的名义为代理行为•（租屋要约；受领承诺）（受领要约；租屋承诺）•丙（本人）丁（代理人）甲（相对人）•甲（本人）乙（代理人）丙（相对人）••（二）代理制度的功能：与私法自治密切相关。•1意定代理的作用在于扩张私法自治•克服本人时间、空间、知识等方面的限制。比如代理商。根源于现代分工的社会，从事交易活动，事必躬亲，殆不可能，假手他人，很有必要。•代理制度的发达与近代企业所有者与经营者的分离、财产归属与财产管理的分化，有密切关系。•2法定代理的作用在于补充私法自治•自然人为民事主体，即享有权利能力，且一律平等。但是为保护其意思能力之不足，民法设置行为能力制度，保护的同时意味着限制。因此，法律为避免架空权利能力平等，特设法定代理，使无、限行为能力人可参与社会活动。以收无、限行为能力人权利能力平等之实效。•（三）代理制度的特征：书第171页。•1在代理权限范围内实施代理行为：在权限范围内具有独立意思能力•2以被代理人名义：区分以自己名义的无权处分。•3代理行为是有法律意义的行为：代友请客不是民法意义上代理。•4代理行为直接对本人发生效力。由本人享有因代理行为产生的民事权利，同时也应承担代理行为产生的民事义务及相应的民事责任。•（四）代理与其他类似制度的区别•1代理人与使者（教材中称传达人：传达人传送表意人已确定的意思表示），两者区别：•（1）代理人须有行为能力；使者可为无行为能力•（2）代理人意思表示瑕疵的有无，其事实应依代理人决定之；使者系传达他人意思表示，有无瑕疵，应就表意人决定之。•（3）身份行为不可代理，但可由使者传送其意思表示。如甲男欲与乙女订婚，羞于表示，可由10岁的表妹传达其订婚的意思表示。•（4）代理人在代理权限内有独立为或受意思表示；使者无，只是传达而已（喉舌）•2代理人与代表人•法人必有代表人。如公司法人之董事长为其法定代表人。两者区别如下：•（1）代理人系自为意思表示，仅效果归属于本人；代表人以法人名义所为之行为，系法人自身行为。•法律性质不同，但功能类似，故民法关于代理的规定可类推适用于代表。•（2）代理限于法律行为；代表除了法律行为外，还兼及事实行为、侵权行为。•代理人使用诈术而与相对人订立合同，本人不因其代理人而负侵权责任；代表人使用诈术与相对人订约时，法人应负侵权责任。•书170，代理与行纪；代理与委托；代理与代位权区别待民法分论中涉及。•二代理的分类：书172—176•（一）委托代理、指定代理、法定代理•依据代理权产生的根据不同进行的分类。•民通64（二）：委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人按照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。•（二）实体法代理与程序法代理•书174。参加人不同。前者是三方；后者是原告、被告、代理人、人民法院•（三）一般代理、特别代理•一般代理（全权代理，概括代理）；特别代理（代理权被限定在一定范围或者一定事项的某些方面）•实践中，未指明范围者，为一般代理。此与民事诉讼法59条规定刚好相反。•（四）单独代理与共同代理•1代理权属于一人单独代理（被代理人为一人+被代理人为数人）•2代理权属于多人共同代理（被代理人为一人+被代理人为数人）•规则：•共同代理中：各代理人应共同行使代理权，若未经与其他代理人协商，其实施的行为侵害被代理人权益的，由实施行为的代理人承担民事责任。民通意见79（一）•另外，单独代理及共同代理中，若被代理人为数人，则适用民通意见79（二），“被代理人为数人，其中某被代理人未经其他被代理人同意而提出解除代理关系，因此造成损害的，由提出解除代理关系的被代理人承担。”•（五）本代理与再代理（或者称“复代理”）•转委托场合处理本人——代理人——再代理人之间的关系。•委托/法定/指定•甲（本人）——————乙（代理人，本代理人）•|•|转委托•|•丙（复代理人）•本代理：基于被代理人选任或依法律规定或指定而产生的代理，又称原代理•再代理：代理人为被代理人利益将其所享有的代理权转托他人而产生的代理，又称复代理、转代理。•1再代理的法律特征：•（1）代理人以自己名义选任：乙选任•（2）再代理人是本人的代理人而非代理人的代理人：丙是甲的代理人，而非乙的代理人法律效果直接归属本人即丙。•（3）再代理权是由原代理人转托，不可超过原代理权之范围：乙转托，丙享有之代理权限不得超过乙原先享有的代理权限•2三种代理中的再代理：•（1）委托代理中的再代理：代理人原则上不可以转委托，但有下列例外：A本人同意的（事先授权或允许；事后的追认；B紧急情况下，勿需本人同意。比如代理人突然患疾病、通讯联络中断等情况，代理人无法代理又不能与本人及时取得联系，如不及时转委托，会给本人利益造成损害或会导致损害扩大者。民通68。•（2）法定代理中的再代理：法定代理人无条件享有复任权，即可转委托。书176页。•（3）指定代理中的再代理：指定代理人原则上不享有复任权，即不可转委托。书176页。例外：A人民法院或指定机关同意；B紧急情况下。•（六）直接代理、间接代理•1直接代理：代理人在代理权限范围内，以被代理人名义为法律行为，直接对被代理人发生法律效力的代理。又称显名代理。•2间接代理：代理人以自己名义为法律行为，其效果转移于被代理人的代理。又称隐名代理。•合同法402，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。403条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对•（七）积极代理、消极代理•1积极代理：代理人为意思表示的代理•2消极代理：代理人受意思表示的代理•（八）有权代理、无权代理•1有权代理：基于代理权限而发生的代理•2无权代理：非基于代理权限所进行的代理•（1）狭义无权代理•（2）表见代理：发生有权代理的法律后果。•三代理的要件及其法律效果•（一）代理的构成要件•1代理权•2法律行为上意思表示•3以本人名义为之（间接代理除外）•4代理人其人的要件•5代理行为的容许性（书172）•1代理权：作为代理的首要条件，在于保护本人之利益，避免他人任意介入或干预其事务。•（1）代理权之性质：代理权是使代理人以本人名义所为法律行为的效力，得直接归属本人的法律权能，该权能是一种资格或地位。不是权利，也不是能力。•A代理权非为代理人利益而存在，而是为本人利益进行的设计代理权非代理人权利•B代理权不是使代理人取得权利或承担义务，而是在扩大本人的法律上交易活动代理权非代理人能力•（2）代理权的种类：书177：法定代理权、指定代理权、委托代理权、表见代理权（合同法49）。•2法律行为上的意思表示：代理人在代理权限内，为意思表示或受意思表示，即代理行为，要符合有关法律行为成立及生效之条件，自不待言。•3显名原则：以本人名义为意思表示或受意思表示。•（1）显名原则与隐名代理：显名原则目的在于保护相对人，使其知道本人究竟是何人；但是判例和立法适度承认隐名代理。A相对人明知，合同法402条；B相对人不明知，合同法403条。•（2）冒名行为：行为人假冒他人之名。冒名不等于以其名义。甲谎称自己为乙——甲以乙之名义。•A姓名不具有区别意义，则法律行为有效。行为人为自己订立契约而假冒他人之名，相对人也愿意与行为人订立合同，而对法律效果究竟归属何人在所不问，即姓名不具有区别性意义时，该契约对冒名的行为人生效。比如，明星某甲向乙承租乡间小屋休闲，为避免干扰，使用其弟某丙之名订立合同，则甲与乙之间仍成立租赁关系。（冒名签订保险合同案）•B相对人对被冒名之人有一定联想，而意在与其发生法律关系时。比如甲冒某收藏家乙之名向丙订购某画，丙因慕乙之名而同意出售该画，则原则上类推无权代理之规定。又比如某甲以歌星刘德华之名签订演出合同，则属于无权代理。•4代理人其人的要件•民通69，代理人丧失行为能力，委托代理终止；•民通70，代理人丧失行为能力，法定代理或委托代理终止。•台湾民法104，“代理人所为或所受意思表示之效力，不因其为限制行为能力人而受影响。”理由，A在委托代理中，符合当事人利益，代理的效力直接归属本人，对限制行为能力人并无不利，对本人而言，其是否以限制行为能力人为代理人，自有权衡，法无禁止之必要。B若代理人为无民事行为能力人，则不可为代理人，因为法律不欲让其参与法律行为；C法定代理人，必须为完全行为能力人。•5代理行为的容许性•原则上任何法律行为均可代理，包括负担行为和处分行为。但是排除下列行为：•（1）身份行为：结婚、离婚、立遗嘱等。问：法定代理人可否代理离婚？否。婚姻法第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(一)重婚或有配偶者与他人同居的；(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(四)因感情不和分居满二年的；(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。•（2）侵权行为、事实行为（无因管理、先占、拾得遗失物）•（3）当事人约定应由本人亲自实施。如加工承揽、建设、演出、写作、讲课等合同。•（二）代理的法律效果及实例分析•1代理行为效力的归属：•代理人于代理权限内，以本人名义所为之意思表示或所受之意思表示，“直接对本人发生效力。”其法律状态与本人自为者同。•2代理行为的瑕疵：•代理行为限于法律行为，即意思表示。若存在意思与表示不一致、意思表示不自由等情形，则：•（1）此事实之有无，应就代理人决定之。例外：代理行为系依照本人所指示之意思而为时，如依照本人指示向某人购买某车，承租某屋，于此情形，意思表示的瑕疵，应就本人而决定，与代理人无涉。•（2）此效力之主张，应属本人。如代理人受欺诈而租屋时，其撤销权为本人享有，代理人可否撤销，要视本人是如何授权的。但是民法上代理与民诉法上代理不同，若授权未特指，则民法上代理为全权代理；民诉法上代理为特别代理。•3实例分析：•甲年20周岁，购买福利彩票中奖20万元，知其友人乙年19周岁，精通电脑，故甲授权乙去帮忙买一台电脑。乙到北京中关村丙电脑公司，由丁业务员接洽，乙以甲名义购买A电脑，丁以丙名义为承诺。乙取得电脑后，详加检查，发现该电脑有重大瑕疵，即通知丙，乙并于1周后向丙请求返还所支付价金，试说明当事人之间的法律关系。••甲（本人）——买卖契约——丙（本人