第五编反不正当竞争法

2019/8/291第五编反不正当竞争法2019/8/292不正当竞争泛指在工商业活动中违反诚实信用及公平竞争原则的一切商业行为。反不正当竞争法是调整经营者之间、经营者与消费者之间因不正当竞争行为而产生的社会关系的法律规范的总称。它是规范经营者的竞争行为，维护市场竞争秩序的基本法律。2019/8/293第一章反不正当竞争概述第一节不正当竞争概述一、不正当竞争的概念亦称不公平竞争，与公平竞争原则相悖的行为几乎都可以纳入不正当竞争的范畴。狭义:经营者以假冒、虚伪表示、侵犯商业秘密等不正当手段进行竞争的行为。广义:还包括垄断和限制竞争等行为。2019/8/294《反不正当竞争法》第2条经营者违背自愿、平等、公平、诚实信用的原则和公认的商业道德，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。2019/8/295凡在工商业活动中违反诚实惯例的行为或做法均构成不正当竞争行为。--世界知识产权组织《关于反不正当竞争保护的示范规定》对不正当竞争行为规定的扩大工商业活动，包括各种职业活动，不考虑个人或企业的活动是否以营利为目的行为或做法，也适用于实施行为的一方与利益受该行为损害的一方之间没有直接竞争关系的情形诚实的习惯做法，应当考虑国际贸易中所确立的诚实惯例的观念2019/8/2962019/8/297不正当竞争行为的特征1、主体是具有特定含义的行为人或经营者2、行为是一种侵权行为，民事侵权性3、扰乱社会经济秩序对正当竞争秩序的危害对经营者商业形象的危害对社会伦理道德风尚的危害2019/8/298二、不正当竞争行为的种类1、假冒2、引人误解的虚假宣传3、侵犯商业秘密4、商业诋毁5、以不正当利益进行交易：商业贿赂6、不正当有奖销售采用谎称有奖或者故意让内容人员中奖的欺骗方式进行销售利用有奖销售的手段推销质次价高的商品抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元7、低于成本价的销售8、串通招标投标9、其他不正当竞争2019/8/2992019/8/2910蒙牛伊利互揭黑幕恶性营销案恐牵进更多乳企()从蒙牛被曝幕后导演圣元“早熟门”，到伊利借机揭露蒙牛损害其商业信誉，再到蒙牛重提“未晚事件”反击伊利……中国乳品企业互相指摘的事件屡屡曝出并不断升级。专家表示，如果此次恶性营销风波继续发展下去，可能会不断曝出新情况，牵进更多的企业，影响乳业的健康发展…由圣元“早熟门”牵出的连环恶意营销事件令人震惊。一位不愿透露姓名的业内专家告诉记者，企业间的恶意营销由来已久。在市场经济的环境下，只要是存在竞争的行业，企业大都会通过打击竞争对手，从而获得商业利益，也就不可避免地会出现采取不正当形式的恶性竞争。2019/8/2911未晚事件在“未晚事件”中，公安机关查实，伊利集团委托其合作公司北京未晚品牌（国际）传播机构采取收买媒体等方式，广泛制造并传播蒙牛负面信息。在所实施的5次行动中，双方共签署合同款总额592.17万元。在全国11个省会城市的平面媒体及网络发表诋毁蒙牛乳业文章上百篇。标题包括《蒙牛不会做“牛疯子”》、《蒙牛广告涉嫌欺诈》、《蒙牛现象——皇帝的新装》、《蒙牛暗藏危机，战略缺失、核心能力不足》等。这6次行动方案明确提出针对蒙牛乳业的打击方针：“擒牛”、“斗牛”、“打牛”，最后把“猛牛”变成“病牛”直至“死牛”。2019/8/2912三、不正当竞争行为与垄断和限制竞争行为分别调整，反不正当竞争与反垄断分别立法，如德国、日本、中国统一调整，统一立法，如美国、台湾对不正当竞争行为通过判例法和成文法调整，对垄断和限制竞争行为以成文法调整两种立法模式我国规定的垄断和限制竞争行为1、依法具有独占地位的经营者的行为垄断或部门垄断行为，具体是指限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。2、政府及其所属部门滥用行政权力和限制竞争的行为：地方保护主义、地区封锁3、搭售及附加其他不合理条件。《中华人民共和国反垄断法》自2008年8月1日起施行。2019/8/29132019/8/2914国外经典案例1998年，美国司法部对微软提出诉讼，认为后者使用其Windows操作系统的垄断地位去推广IE浏览器，进而将其他竞争对手排除在外。美国于2011年5月12日才结束对于微软的反垄断监管。2004年3月，经过长达数年的调查之后，欧盟也裁定微软垄断罪名成立，对微软处以4.97亿欧元(折合5.88亿美元)的巨额罚款。2009年5月13日，欧盟以阻挠竞争对手AMD市场竞争为由，向英特尔课以高达10.6亿欧元(约合14.5亿美元)的罚款，为反垄断案中数额最大的一笔罚金。2019/8/2915《反垄断法》第一案：两大运营商面临数十亿罚单2011年11月，国家发改委价格监督检查与反垄断局表示，目前已经基本查明，在互联网接入市场上，中国电信和中国联通合占有超过2/3的市场份额，他们利用这种市场支配地位进行“价格歧视”。就是说，对于跟自己有竞争关系的竞争对手，它们给出高价；而对于没有竞争关系的企业开价要低。同时，两家公司之间也没有充分实现互联互通，给下游企业造成困扰。如果上述两个企业的“垄断”事实成立，将被处以上一年度营业额1%-10%的罚款。两公司可能受到数亿至数十亿元的罚款。2019/8/2916发改委奶粉反垄断调查扩至国产品牌2013年07月09日12:19来源：齐鲁晚报作者：林媛媛发改委针对奶粉行业的反垄断调查范围正在逐步扩大，延伸到了奶粉原料供应商和国产奶粉品牌。反垄断局正在对合生元、多美滋、美赞臣、惠氏、雅培、富仕兰(美素佳儿)等奶粉企业进行价格反垄断调查。国内最大的奶粉原料供应商恒天然也证实，其正在接受反垄断调查，国产品牌奶粉贝因美也加入了被调查的对象之列。对于这两家企业的加入，业内人士表示“不意外”:贝因美奶粉在产品定价和营销手法上都与此次被调查的另几家洋奶粉企业非常雷同。贝因美主要销售的是进口奶源的产品，这比原装进口的“洋奶粉”成本要低很多，但其终端零售价却与美赞臣、惠氏等洋品牌接近，有些甚至远远超过了某些洋奶粉。2019/8/2917发改委反垄断调查茅台被迫取消限价令21世纪经济报道张旭2013-01-162012年12月18日，茅台集团董事长袁仁国在茅台经销商大会上明确提出：53度茅台零售价不能低于1519元/瓶，而团购价不能低于1400元/瓶。任何经销商违反这一价格指令将会受到严厉处罚。2013年1月15日，茅台集团官网发布声明，“国家发改委价格监督检查与反垄断局和贵州省物价局介入调查茅台，我公司决定取消以前违反垄断法有关的营销政策，并立即进行彻底整改”。《反垄断法》第十四条明确禁止“固定向第三人转售商品的价格；限定向第三人转售商品的最低价格”。2019/8/2918第二节反不正当竞争法的起源和发展一、反不正当竞争法的概念调整经营之间、经营者与消费者之间因不正当竞争行为而产生的社会关系的法律规范的总称。二、反不正当竞争法在西方国家的起源和发展萌芽于中世纪1400德国出现相关的同业行会规约20世纪英国《收买禁止法》（1906）、《贸易标示法》（1968、1972）、《公平交易》（1973）美国商标法（兰哈姆法，1946）、《统一商业秘密法》（1979）2019/8/2919三、我国反不正当竞争法1993年《中华人民共和国反不正当竞争法》行政规章地方立法2019/8/2920第三节反不正当竞争法和知识产权法的关系知识产权法属于广义的反不正当竞争法的范畴。--《巴黎公约》规定，制止不正当竞争为工业产权的保护对象。反不正当竞争法与知识产权法对某些行为共同予以规范。反不正当竞争法是知识产权法的重要组成部分，对知识产权制度起着重要的作用。2019/8/2921一、反不正当竞争法与商标法立法宗旨不同反：维护市场秩序，保障市场机制有效运行商：保护商标专用权立法原则不同反：诚实原则商：平等、等价有偿和诚实信用立法内容不同反：具有普遍性，假冒商标、擅自使用知名商品的特有名称……商：商标的注册、使用、管理等有关的社会关系二、反正当竞争法与专利法适用顺序不同一般先适用专利法，在专利法未作规定时才考虑适用反不正当竞争法内容不同专利法对技术成果授予专利权，反不正当竞争法对技术成果提供商业秘密保护不正当竞争可对滥用专利权作出限制2019/8/2922三、反不正当竞争法与著作权法冒用他人书目、刊名的行为，侵犯作品中形象的行为，可认定与著作权有关的不正当竞争行为对著作权保护期间届满的作品提供保护2019/8/29232019/8/2924第二章不正当竞争行为第一节假冒一、假冒的概念Passingoff,palmingoff指行为人进行某种致使消费者误以为行为人的营业、商品或服务与被假冒者的具有某种关系的虚假表示。分为两大类：直接的虚假表示；间接的虚假表示。2019/8/2925英国判例法规定假冒的三个要件原告享有商誉或声誉被告向公众作了虚假表示原告受到了损害或可能获致损害2019/8/2926二、假冒行为的表现形式（一）商品表征的假冒行为（商业主体混同）在自己的商品上假冒他人的商品表征，导致与他人的商品上混淆的行为1、商标（注册商标、未注册商标）2、知名商品的名称、包装、装潢近似概念：产品外观3、企业名称或姓名4、其他表示商品的标志2019/8/2927三九企业集团、三九医药股份有限公司与沈阳药大药业有限责任公司不正当竞争纠纷案三九集团早在1987年便开发了命名为“999皮炎平”的复方醋酸地塞米松乳膏药品（以下简称999皮炎平），并从面市开始就使用统一的包装装潢。该包装装潢因三九集团的产品质量好、销量多、宣传力度大等原因深得消费者喜爱，使用在999皮炎平上的该装潢也逐渐成为三九集团的特有装潢。999皮炎平也因持续大量的销售并保持一贯特有的包装装潢风格而行销国内外，曾经取得数亿元的年销售额业绩。在三九医药公司依法注册并上市后，三九集团便将999皮炎平的生产、销售交由该公司承担。三九集团和三九医药公司依法享有知名商品999皮炎平特有装潢的专有权。2019/8/29282005年以来，三九集团和三九医药公司陆续通过销售渠道和客户反馈发现，药大公司未经许可在其生产、销售的“复方醋酸地塞米松乳膏”药品（以下简称药大皮炎平）上使用与999皮炎平极其近似的包装装潢，足以使其产品与999皮炎平造成误认。药大皮炎平已经行销全国，造成了严重的市场混乱，使999皮炎平销售量减少、商品声誉下降并导致其他巨大经济损失，依法应当承担侵权责任。2019/8/2929提问：999皮炎平的装潢是否构成知名商品的特有装潢？是否具有区别商品的显著特征？药大皮炎平是否与999皮炎平装潢有显著区别？2019/8/2930分析具有区别商品来源显著特征的商品的装潢是知名商品的特有装潢。这种装潢应当具有相应的显著性和稳定性。就显著性而言，999皮炎平包装上多年来所使用的装潢，各视图均以红色为底色，主视图和后视图中均有一白色平行四边形，平行四边形的两条腰线为阶梯状灰色折线、中央标注有药品名称，形成了鲜明的风格和显著的特征。2019/8/2931对比两者的包装盒装潢可以发现，前者多年来所使用的红色底色和部分橘黄色，主视图和后视图上的白色平行四边形以及平行四边形的两条灰色阶梯状腰线、中央标注药品名称等装潢要素，均出现在了后者的装潢之上。尽管二者在部分文字、标识等细节方面有所不同，但在颜色和构图等核心要素方面高度的相似性，使得二者在视觉上并无本质区别，故属于近似装潢。2019/8/2932（二）营业或服务表征的假冒行为1、商号（字号）商号是企业名称中最具识别的标记，也是假冒侵犯的重点商号是以个人姓名命名时，会引起姓名权与反不正当竞争的冲突2、商业包装营业场所的装