XXXX二建法规讲义(精讲)

二建法规主讲：刘丹形式制定主体表现效力宪法全国人大法律全国人大及常委《法》行政法规国务院《条例》部门规章国务院各部委《规定》《办法》《细则》地方法规省级、较大市——人大及常委《地名+条例》地方规章省级、较大市——政府《地名+规定、办法、细则》只能由法律作出——限制自由、征收等大市——省级政府所在地的市、特区、国务院批准的大市效力：1、效力原则：宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法2、宪法——法律——行政法规——部门规章地方法规—地方规章3、裁决：①同一机关——新旧法不一——制定机关裁决法律新旧有争议——全国人大及常委裁决行政法规新旧有争议一——国务院裁决②地方法规与部门规章不一——国务院认为适用地方法规—国务院决定国务院认为适用部门规章——全国人大常委裁决③部门规章之间、与地方规章之间不一——国务院裁决▲2Z201033代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担：有权代理—————A承担无权代理——没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为===A追认有效，不追认无效表见代理——∈无权代理，但有效构成——客观—存在足以使C相信B有权代理的理由和事实（盖章的空白合同书或有显示本人向行为人授予代理权的通知函告等证明类文件）主观——B过失善意——C默示代理——∈有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果转代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）2、连带责任：授权不明——AB连带责任BC串谋———连带责任C故意——C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任理解：谁有错，谁承担；只要2人有过错，连带；只要2人进行共同活动，连带3、连带含义：找谁都行▲2Z201062建设工程知识产权常见种类3、著作权：单位作品——著作权∈单位—单位主持—代表单位意志—单位承担责任（招投标文件）职务作品——著作权∈作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资著作权∈单位、作者—主要利用单位物质+由单位承担责任—作者只有署名权(设计图纸、地图、计算机软件)委托作品——有约定从约定—无约定的，著作权∈受托人主体客体保护时间著作权作品---文字、图形、建筑署名权、修改权、保护作品完整权——无时间限制其他权利—终生及死后50年专利权发明、实用新型、外观设计20—10---10年申请日计算（收到日或寄出的邮戳日）商标权10年核准注册日计算期满前6个月申请续展——没有申请续展，给予宽展期6个月抵押动产不动产不转移占有诺成合同质押动产权利（票据、股票、知识产权）转移占有实践合同留置动产抵押权设立：登记设立—————不动产抵押合同生效时设立——动产—未经登记，不得对抗善意第三人-----生产设备、原材料、产品、半成品交通运输工具在建船舶、航空器所有权设立：登记——————不动产交付——————动产——未经登记，不得对抗善意第三人------机动车、船舶、航空器▲2Z202013延期开工核验和重新办理批准的规定施工许可证3个月内开工可延期2次，每次不超过3个月停工满1年，重新核验中止施工，1个月内报告开工报告6个月内开工不予延期停工满6个月，重办及时报告未取得证书印章的二级建造师——不得担任大中型项目负责人，不得以建造师名义执业取得证书印章的二级建造师———可以担任中小型项目负责人5、评委会几个处理：否决投标=======没有投标人单位盖章和法定代表人签字联合体没附共同投标协议投标人不符合国家规定或招标文件规定的资格条件投标人提交2个不同的投标文件或报价，但招标文件要求提交备选投标的除外投标报价低于成本或高于招标文件设定的最高投标限价没有对实质性内容相应投标人有弄虚作假、串谋、贿赂等违法行为拒收==========逾期送达标书未按要求密封标书的未通过资格预审的重新招标-======投标人少于3人通过资格预审的投标人少于3人依法必须招标的项目，评委会否决了全部投标的第一中标候选人有放弃中标等行为的，可以重新中标或第二人依次替补●2Z203020建设工程承包制度4、发承包方式：●整体工程：全部（勘察设计、施工、设备采购）发包给1个总包部分发包给1个总包指定分包商×推荐分包商，总包可以拒绝或接受●专业工程：总承包单位自己实施，不分包总包——分包给专业承包●劳务工程：总承包单位———分包给劳务分包单位总包——分包给专业承包——分包给劳务分包单位专业分包-----建设同意劳务分包-----不需要3、违法分包：个人承揽分包业务—无资质、超越资质—包工头×合同未约定（建设单位不认可），实施分包的×但，劳务分包√再分包×——但，专业承包企业把劳务作业分包√主体结构未由总承包人自行完成总承包人、专业承包人不与劳动者签订书面合同，或不办理社保；或劳动者只与包工头签劳务合同—视为4、禁止转包、工程肢解后以分包的名义全部转包——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的===允许他人以自己名义承揽===视为转包1、竣工日期：竣工验收合格的==竣工验收合格之日发包人拖延验收的==承包人提交验收报告日未经竣工验收，发包人擅自使用的==以转移占有建设工程之日2、工程款的支付—验收合格后支付—按合同约定3、黑白合同——以中标备案的合同为结算依据4、争议解决：（1）发包人在接到竣工结算文件时，没有在约定时间内答复====视为认可竣工结算价（2）工程量的计算——以签证为依据无签证的—以其他证据认定实际发生的工程量（3）工程款的利息计算标准——按约定—无约定的，按同期银行贷款利率利息计算时间：有约定的——应付工程款之日无约定的——工程已交付的—交付日=应付款息日工程未交付的—提交竣工结算文件日=应付款息日工程未交付+价款未结清—起诉日=应付款息日（4）垫资本金——有约依约，无约按拖欠工程款处理垫资利息——有约依约，无约按无息处理（5）偿还顺序：全款或大部分款的购房人→工程款优先权→抵押权→债权材料款、工人工资√违约损失×竣工之日起——6个月内行使优先权▲1Z304017合同的履行变更、转让、撤销和终止3、债权转让—————————————通知其他任何变动（债务转让、变更）——同意转让后，全转（主体身份、抗辩权、从权利、撤销权等）4、当事人对变更内容约定不明===推定为未变更▲2Z204021劳动合同订立的规定（1）类型：固定期劳动合同以完成一定工作任务为期限的合同（含义）无固定期劳动合同:协商签订满1年未签书面合同的，视为无固定期劳动者单方提出:在本单位连续工作10年（非劳动者原因，被原单位安排到新单位，工龄连续计算，但原单位给予了经济补偿金的，不连续计算）初次实行劳动合同制或国企改制的—连续工作10年+距退休不足10年连续订立2次固定期合同+续订的（2）书面合同:全日制用工:书面合同——8小时/天，44小时/周↓用工之日起——1个月内签1个月—1年未签订——2倍工资1年以上未签订—无固定期合同+11个月内的2倍工资违法不签无固定期合同—2倍工资非全日制用工:口头合同————4小时/天，24小时/周↓（3）试用期：期限：3个月以上—不满1年的——试用期不超过1个月1年以上—不满3年的———2个月3年以上、无固定期的———6个月3个月以下、以完成一定工作任务为期限的合同——×工资不低于约定或同岗位最低工资的——80%1人1次试用期（4）特殊规定：劳动报酬争议——协商按集体合同同工同酬集体合同——工会+用人单位签订——工会起诉不得向职工——收取财物、担保、扣押证件劳动合同基本条款——当事人、工作期限地点内容、工作时间休假、报酬、保险、劳动保护条件防护其他条款——可约定，比如：试用期、培训、保密、福利等劳动关系——自用工之日起建立用人单位拖欠报酬——劳动者可向法院申请支付令▲2Z204022劳动合同的履行、变更、解除和终止1、劳动合同解除：（1）协商解除：劳动者先提出；单位先提出（2）劳动者单方法定解除：a.辞职—提前30天通知解除—试用期内提前3天通知b.单位违法——没按约定提供劳动保护、劳动条件没及时足额支付劳动报酬未缴社保规章制度违法损害劳动者权益无效合同（欺诈等）（3）单位单方法定解除：a.随时解除——试用期内不符合录用条件严重违反单位规章制度严重失职，给单位造成重大损失兼职给本单位造成严重影响、或经提出拒不改正劳动者欺诈签订的无效合同被追究刑事责任的b.随时解除——提前30天通知或多给1个月工资立即解除患病或非因公负伤，不能从事原工作，也不能从事另安排的工作不能胜任工作，经调岗或培训，仍不能胜任工作的订立时所依据的客观情况发生重大变化c.裁员——优先留用人员—较长期固定期、无固定期、家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人或未成年人6个月重新招人的，同等条件下，优先招用被裁员人员裁员情形——经济问题——破产重整、经营困难、转产革新需要裁员、客观经济情况重大变化（4）不得解除：职业病、工伤患病或非因公负伤，治疗期女工三期：孕期、产期、哺乳期连续工作15年+距退休不足5年2、劳动合同终止：退休期满开始享受养老保险待遇死亡破产、吊销执照等倒闭3、经济补偿金：合法解除——N——不补偿的情形违法解除——劳动者可选择——继续履行或2N赔偿金（2倍经济补偿金）N——解除前12个月的平均工资高收入双限——月收入高于社平工资——限12个月限社平工资的3倍4、变更：用人单位法定代表人、名称等变更——不影响劳动合同履行合并分立——原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利义务的单位继续履行▲2Z204023合法用工方式与违法用工模式的规定1、包工头———×2、劳务派遣：劳动合同——派遣公司与劳动者签——2年↑派遣协议——派遣公司与用工单位签派遣公司（200万注册资本——临时性、辅助性、替代性岗位）3、劳务分包——承包企业+劳务分包企业——对劳动事宜——连带责任4、工伤险—社会险—全体劳动者—强制险—强制购买意外险—商业险—危险作业者—强制险—鼓励购买▲1Z304024劳动保护的规定1、工作时间——8小时/天，不超过44小时/周2、延长工作时间的工资——加点150%——假日200%——节日300%3、工资不得低于最低工资标准4、工资不得低于最低工资标准5、女工、未成年工的特殊保护P139▲2Z204025劳动争议的解决1、解决方式——协商、调解、仲裁、诉讼2、仲裁诉讼时效1年——知道或应当知道之日起计算（适用中止中断规定）因拖欠劳动报酬争议：劳动关系存续期间提出—不适用1年诉讼时效劳动关系终止后提出—适用，自终止后计算3、诉讼——15天——收到仲裁裁决书起计算▲2Z204032买卖合同1、买卖合同——有偿、双务、诺成2、交付方式——现实交付、简易交付、占有改定、指示交付、拟制交付（权利凭证交付）3、检验和通知义务：有约定——在约定检验期内检验——不合格的——在检验期内通知怠于通知的===合格无约定——及时检验——合理期内通知合理期内未通知或收到货后2年内未通知==合格有质保期的——在质保期内通知4、风险转移由买受人承担：一般———————————交付转移特殊———违约时—————违约之日转移在途货物买卖——签订合同时转移未约定地点的——货交第一承运人时转移交付了货物，但未交单证和资料—标的物交付转移例外——风险不转移，由出卖人承担——质量不合格，买受人拒绝接受或解除合同5、交付日==所有权转移日==风险转移日==孳息转移日——但不动产所有权自登