第二章 商事组织(合伙)XXXX

第二章商事组织法第一节商事组织法概述一、商事组织的主要法律形式个人独资企业合伙普通合伙有限合伙公司股份有限公司有限责任公司无限责任公司2006年全国实有私营企业组织形式分布图股份有限公司,0.03%独资企业,19.26%合伙企业,2.54%有限责任公司,78.17%专栏：我国民营经济组织形式（苏.兴化市)89.28%4.18%0.31%6.21%00.20.40.60.81个体工商户个人独资企合伙企业有限责任公司1980～2007年美国C公司、S公司与合伙型企业占比变化02468101214161880818283848586878889909192939495969798990001020304050607%C公司S公司合伙美国各种形态企业在净收益中所占比例-0.100.000.100.200.300.400.500.600.700.8080818283848586878889909192939495969798990001020304050607%C公司S公司合伙非农独资美国不同组织形态企业1980～2007年间的增长率企业类型年增长率（%）1980～2007税务年度税务年度1980～19861987～19921993～20022003～2007所有企业3.35.02.62.43.9C公司-0.53.1-3.50.2-2.3S公司与合伙4.84.53.35.25.4S公司7.46.99.25.64.4合伙3.03.5-2.14.76.6非农独资3.55.53.42.04.0商人（商事组织）的立法原则组织体原则类型法定主义原则维护交易安全利害关系人风险预测预防和控制无序状态商事能力内容抽象化原则越权无效原则维护交易安全第三人利益保护主体权利平等影响商事组织类型选择的因素：业务性质业务所需资金业务经营范围业务所需专业知识业主承担债务的意愿第二节个人独资企业法律制度一、个人独资企业的法律特征只有一名出资者出资者仅限于自然人不具有法人资格出资者承担无限责任《中华人民共和国个人独资企业法》第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。第十六条法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。案例某个人独资企业开头几年由投资人甲自行经营，盈利100万元。后因投资人甲年老体衰，很难经营管理企业，便委托乙管理企业。由于乙不会管理经营，企业连年亏损，现欠债300万元，企业很难再维持下去、故准备解散并清算。问题：1.独资企业解散前的300万元债务应由甲承担还是由乙承担?2.如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办?案例甲投资设立A个人独资企业，委托乙管理企业事务，授权乙可以决定20万元以下的交易。乙以A企业的名义向丙购买30万元的商品。丙不知甲对乙的授权限制，依约供货。A企业未按期付款，由此发生争议。问题：下列表述中，符合法律规定的是？A．A企业向丙购买商品的行为有效，应履行付款义务。B．乙仅对20万元以下的交易有决定权，A企业向丙购买商品的行为无效。C．甲向丙出示给乙的授权委托书后，可不履行付款义务。D．甲向丙出示给乙的授权委托书后，付款20万元，其余款项丙只能要求乙支付。二、独资企业的事务管理事务管理模式：自行管理委托管理聘用他人管理《中华人民共和国个人独资企业法》第十九条个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。财务管理：设置会计账簿案例张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。问题：下列有关该案的表述哪些是错误的？A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满第二十六条个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（一）投资人决定解散；（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（三）被依法吊销营业执照；（四）法律、行政法规规定的其他情形。三、个人独资企业的解散与清算解散事由：清算方式：自行清算债权人申请法院指定清算人清算自行清算程序：通知债权人投资人应在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应予以公告债权申报债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内编制清算报告注销登记15日内到登记机关办理四、投资人责任消灭制度除斥期间：解散后5年第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。诉讼时效第三节合伙企业法律制度一、各国有关合伙企业的法律英美法系国家：一般采取单行法的形式《英国合伙法1870》《英国有限责任合伙法2000》《美国统一合伙法1914/1994/2005》大陆法系国家：一般在民商法典中对合伙加以规定《德国民法典》《法国民法典》、《法国商法典》《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合伙企业法》《2005年美国修订统一合伙法》第一章总则第二章合伙的性质第三章合伙人与同合伙交易之人的关系第四章合伙人与合伙以及合伙人之间的关系第五章合伙人的受让人和债权人第六章合伙人的退伙第七章合伙未清算条件下合伙人的退伙第八章合伙事务的清算第九章转换与合并第十章有限责任合伙第十一章非本州有限责任合伙第十二章其他条款图：美国合伙企业数量与合伙人数量变化情况-6.0-4.0-2.00.02.04.06.08.010.01987年1988年1989年1990年1991年1992年1993年1994年1995年1996年1997年1998年1999年2000年2001年2002年2003年2004年2005年2006年2007年2008年-15.0-10.0-5.00.05.010.015.0合伙企业数量年增长率合伙人数量年增长率表：美国各类型企业累积分布全部C公司S公司合伙1953年前0.0110.0210.0060.0041954年～1963年0.0280.0480.0160.0081964年～1973年0.0670.1130.0380.031974年～1983年0.1810.30.1080.11984年～1993年0.4150.5370.340.2411994年～1996年0.5380.6420.4740.3561997年～1999年0.7030.7650.6660.5662000年～2002年0.9280.940.920.9772003年1111《中华人民共和国合伙企业法》第一章总则第二章普通合伙企业第一节合伙企业设立第二节合伙企业财产第三节合伙事务执行第四节合伙企业与第三人关系第五节入伙、退伙第六节特殊的普通合伙企业第三章有限合伙企业第四章合伙企业解散、清算第五章法律责任第六章附则二、合伙的概念法律行为:两个以上的民事主体共同出资，共同经营，共负盈亏的行为组织形态:两个或两个以上的合伙人为经营共同事业，共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业《中华人民共和国合伙企业法》第二条：自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。《美国修订统一合伙法2005》§101定义：两个或两个以上的人组成的以盈利为目的、以共同所有人的身份共同经营的联合体。《法国民法典》第1832条：合伙为二人或数人同意将若干财产共集一处，而以分配其经营所得利益为目的的契约。案例甲乙丙三人协商共同出资，设立一经营食品的企业，并订立了书面合伙协议。甲乙均已在合伙协议上签名、盖章，丙因有急事未在合伙协议书上签名、盖章，便急忙去外地办事。甲乙积极筹备前期事宜，寻找经营场地、置办设施，并将该合伙企业取名为“康利食品有限公司”。问题：1.甲乙丙三人订立的合伙协议是否有效？2.该合伙企业是否合法？三、普通合伙企业设立条件合伙人合伙协议合伙人出资合伙企业名称登记注册普通合伙企业的设立合伙人范围：自然人、法人和其他组织《美国修订统一合伙法2005》规定：第101条(10)款：“人”包括个人、公司、商事信托、财产信托、合伙、社团、联营企业、政府、政府下属部门、政府代表机构或代理机构，或任何其他法律或商事实体。我国相关条文：第二条：自然人、法人和其他组织第三条：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。不得是法律、行政法规禁止从事营利性活动的人德日等大陆法系国家未明确禁止法人充当合伙人我国台湾地区的法律明文规定法人不能充当合伙人普通合伙企业的设立合伙人数量界限：一般规定：有下限无上限英国合伙法的传统规则将合伙人的数目限制在20个以内，香港类似。普通合伙企业的设立合伙协议：合伙协议的形式：书面口头默示订立合伙协议的基本要求：全体合伙人协商一致原则书面形式订立原则法国民法典第1834条：合伙契约，如其标的价值超过一百五十法郎时，应作成书面。不得以证人的证言主张和合伙契约内容相抵触或契约未记载的事项，亦不得声称此类事项发生于契约订立前，订立时，或订立后而以证言证明之；即使其标的总额或价值在一百五十法郎以下者，亦同。中国合伙企业法：第十四条规定：书面合伙协议第十九条合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。美国修订统一合伙法：“合伙协议”是指合伙人之间订立的关于合伙事务的任何书面、口头或默示协议，对合伙协议的修改包括在内。普通合伙企业的设立合伙协议的主要条款：合伙企业的名称合伙企业所经营业务的性质和经营范围合伙人的姓名合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限利润分配和亏损分担办法合伙企业事务的执行入伙与退伙合伙期限第十八条合伙协议应当载明下列事项：（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或者名称、住所；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（五）利润分配、亏损分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决办法；（九）合伙企业的解散与清算；（十）违约责任。案例王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。问题：下列哪一选项是正确的？A．王东、李南为合伙人，张西不是合伙人B．王东、张西为合伙人，李南不是合伙人C．王东、李南、张西均为合伙人D．王东和张西所出具的字据无效普通合伙企业的设立合伙人出资要求：出资方式：货币实物土地使用权知识产权其他财产权利劳务没有最低出资额要求第十六条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。普通合伙企业的设立合伙登记注册事项：登记原则：英美法系的国家一般不要求有政府的