X年新起点法条串讲班行政法-徐金桂讲义

2013年国家司法考试行政法法条串讲阶段讲义 徐金桂一、公务员法【专题总结一⊙公务员的录用⊙第21~32、38、45条】对于公务员的录用，应重点掌握下列内容：1.第24条不得录用为公务员的三类人。注意：首先，第（一）项不仅包括故意犯罪，也包括过失犯罪。其次，第（二）项中的公职不仅包括国家行政机关中的，也包括国有企事业单位、人民团体和社会团体中的公职。2.第30条第2款的备案、审批：中央机关名单须备案；地方机关名单则须报省级或者设区的市级公务员主管部门审批。3.新录用的公务员试用期固定为1年，不得变更，试用期未结束不得提前予以任职。（第32条）此外，录用只是取得公务员职务的方式之一。取得公职成为公务员，共有以下四种途径：（1）录用（委任）。录用制度适用于初次进入行政机关，担任主任科员以下及其他相当职务层次的非领导职务公务员。（2）选任。选任适用于领导职务，即通过人大及其常委会选举的方式任免领导职务公务员。（第38条）（3）公开选拔。厅局级正职以下领导职务或副调研员以上非领导职务出现空缺，可以面向社会公开选拔。（第45条第2款）（4）聘任方式。（详见第十六章）【专题总结二⊙公务员考核⊙第33~36、47、83条】考核是对公务员履行职务情况进行考察核查并作出评价的活动。该部分内容不多，需要掌握如下知识点：1.公务员考核的重点是工作实绩。（第33条）2.公务员考核分为平时考核与定期考核，其中定期考核是需要掌握的重点：（1）定期考核以平时考核为基础。（第34条）（2）对非领导职务公务员，定期考核采取年度考核方式；对领导职务公务员，定期考核方式另行规定。（第35条）（3）定期考核结果分为四个等次：优秀、称职、基本称职、不称职。应以书面形式通知本人。（4）定期考核的结果作为调整公务员职务、级别、工资以及公务员奖励、培训、辞退的依据。命题角度分析：公务员的定期考核制度经常结合公务员的降级、辞退、权利救济等知识点来考查。特别注意，公务员在定期考核中被确定为不称职将产生如下法律后果：①一次定期考核结果不合格的，应当按照规定程序降低一个职务层次任职（第47条）；②连续2年定期考核结果不称职的，予以辞退（第83条第（一）项）；③对于定期考核结果不称职，公务员本人有权依法提起申诉和控告（详见第十五章）。【专题总结三⊙公务员兼职⊙第42条、第53条第（十四）项】对于公务员兼职，需要避免一个认识误区，即认为公务员不得兼职。实际上公务员可以兼职，但兼职受到严格限制，必须满足以下条件：（1）因工作需要；（2）经批准；（3）无报酬。基于以上条件，公务员不得从事或者参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务。若违反上述规定，将给予记过或记大过的处分，情节严重的予以开除。【专题总结四⊙处分的种类、期间、效果与解除⊙第56、58、59条】公务员处分是司法考试的重点，务必要准确掌握。本法对公务员处分的规定较为笼统，本处只针对法条涉及的处分的种类、期间、后果与解除作出说明，其他内容详见《行政机关公务员处分条例》的解读。1.处分的种类。公务员处分的种类是法定的，只有第56条规定的六种。注意，免职、责令辞职不是公务员处分种类，属于人事处理范畴。2.处分的期间。公务员处分类型的效力期间是以“6个月”为基准递进的：警告（6个月）；记过（12个月）；记大过（18个月）；降级、撤职（24个月）。需要注意的是，降级和撤职的效力期间相同，而开除则不存在效力期间，因为是永久性的。根据《公务员法》第24条第（二）项，曾经被开除公职的不得再被录用为公务员。3.处分的效果：（1）受到任何处分，在处分期间都不得晋升职务和级别；（2）受记过、记大过、降级、撤职处分的，不得晋升工资档次（受警告处分的可以晋升）；（3）受降级、撤职处分的，应当降低工资档次，（因为工资档次与职务、级别是相对应的），其中撤职还应同时降低级别。4.处分的解除（1）解除的程序：处分期满后（非处分期间），由处分决定机关（非其他机关）解除处分，并以书面形式（非口头形式）通知本人（必须是本人）。可见，处分不是期满后自动解除的。总结：公务员处分的作出与解除都要以书面形式通知公务员本人。（2）解除的效果：①晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响；②解除降级、撤职处分的，不视为恢复原级别、原职务。【专题总结五⊙职务交流⊙第63~66条】该专题中重点要掌握各种交流方式的特点，注意分析和比较三种交流方式的异同。1.交流范围：（1）公务员队伍内部交流；（2）与国有企事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员交流。2.交流方式（1）调任，是指从国家机关之外调入国家机关担任公务员，即由外到内。调任前的人员性质：国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员。调任后的人员性质：国家机关领导职务或者副调研员以上的非领导职务。（2）转任，是指公务员在国家机关内部不同职位间的调动，即由内到内。了解以下两点：①对省部级正职以下的领导成员应当有计划地实行跨地区、跨部门转任；②对机关内设机构领导职务和工作性质特殊的非领导职务的公务员，应当有计划地在本机关内转任。（3）挂职锻炼，是指公务员在不改变与原机关人事关系的前提下实际担任其他职务。挂职锻炼的单位：下级机关；上级机关；其他地区机关；国有企事业单位。即由内到外或由内到内。3.三种交流方式的主要区别（1）交流范围上：调任是由机关外调入机关内（外部交流）；转任是在国家机关内部进行（内部交流）；挂职锻炼既可以是在机关内调动（内部交流），也可以由机关内调入机关外（外部交流）。需要注意的是，挂职锻炼的外部交流单位只包括国有企事业单位，这是与调任不同的。（2）人事关系上：调任和转任改变人事关系；挂职锻炼具有临时性，不改变人事关系。（3）人员性质上：调任针对的对象是机关外公务人员，转任和挂职锻炼针对的对象是机关公务员。【专题总结六⊙回避制度⊙第68~70、102条】公务员回避是司法考试的重要考点，分为任职回避、公务回避和离职回避，以下内容是需要记忆的：1.任职回避（第68、69条）（1）近亲回避：公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的，①不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务，此处的同一机关应作广义理解，包括县级以上人民政府，即不得在同一政府的双重领导类职能部门分别担任领导职务，但是垂直领导类职能部门除外。比如兄弟二人中哥哥担任县公安局局长，则弟弟不得担任县财政局长、县教育局长等同样隶属于县长的职务，相反，弟弟可以担任县国税局长，因为国税局属于垂直领导的职能部门，县国税局长不归县长直接领导。②不得在同一机关担任有直接上下级领导关系的职务。③不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。（2）地域回避，即公务员不得在自己的成长地担任一定级别的领导职务。①重点掌握其适用范围：只适用于乡、县级两级领导职务。②注意例外规定：自治县县长和民族乡乡长由实行区域自治的民族的公民担任。2.公务回避（第70条）公务员执行公务时，（1）涉及本人利害关系；（2）或者涉及本人配偶、直系血亲、三代以内旁系血亲以及近姻亲利害关系；（3）或者涉及其他可能影响公正执行公务的情况，应当回避。3.离职回避（第102条）辞去公职或者退休的公务员，领导成员在离职3年内，其他公务员在离职2年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。有违反规定的，由其原所在机关的同级公务员主管部门责令限期改正；逾期不改的，由县级以上工商行政管理部门没收该人员从业期间的违法所得，责令接收单位将该人员予以清退，并根据情节轻重，对接收单位处以被处罚人员违法所得1倍以上5倍以下的罚款（双罚制）。此外，大家要注意：（1）有权申请公务员回避的为本人和利害关系人，其他人员无权申请。（2）机关可以不经申请直接作出回避决定。【例题】下列哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定?（2007年卷二多选第85题）ABCA　张某担任家乡所在县的县长B　刘某是工商局局长，其侄担任工商局人事处科员C　王某是税务局工作人员，参加调查一企业涉嫌偷漏税款案，其妻之弟任该企业的总经理助理D　李某是公安局局长，其妻在公安局所属派出所担任户籍警察【专题总结七⊙辞职⊙第80~82条】公务员辞职包括辞去公职和辞去领导职务两种，重点应掌握以下内容：1.辞去公职（1）辞去公职的程序：先向任免机关提出书面申请，再由任免机关在法定期限内审批。（第80条）（2）不得辞去公职的情形：见第81条规定。为方便记忆前四项可归纳为：未满年限；涉密职位；重要公务；审查犯罪。2.辞去领导职务：见第82条规定。其中第1款为法定辞职；第2款为自愿辞职；第3款为引咎辞职；第4款为责令辞职。掌握不同类型辞职的适用情形，其中第3、4款涉及到引咎辞职，往往关涉到社会热点问题，应引起重视。【专题总结⊙辞退⊙第83~85条】辞退公务员必须符合法定条件，本法第83、84条分别从正反两个方面对此作出了规定，需要重点记忆，在记忆中务必要注重细节。为方便记忆，简单总结如下：1.应予辞退的情形（第83条）：（1）不称职（须连续2年）；（2）不胜任；（3）拒绝安排；（4）屡教不改（须不宜开除的）；（5）旷工、不归（须①连续超过15天或②1年累计超过30天）。重点掌握第（1）（5）项的内容。注意：辞退不同于开除，不属于公务员处分。2.不得辞退的情形（第84条）：（1）因公致残；（2）医治伤病；（3）孕、产、哺乳期。3.辞退决定须以书面形式通知公务员本人。可以领取辞退费。4.辞职、辞退均须办理公务交接手续。【例题】下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定？（2005年卷二多选第90题）ABDA　县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退B　小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作，因表现突出于2005年1月转正C　办事员张某辞职离开县政府，单位要求他在离职前办理公务交接手续D　县财政局办事员田某对单位的开除决定不服向县人事局申诉，在申诉期间财政局应当保留田某的工作【专题总结八⊙退休⊙第87、88条】退休与辞职、辞退构成公务员公职退出制度，可以结合起来掌握。对于公务员的退休，大家要知道应当退休与可以退休的几种具体情形：1.法定退休的情形：（1）达到法定退休年龄；（2）完全丧失工作能力。（第87条）2.自愿退休的情形：（1）工作满30年；（2）工作满20年，且距法定退休年龄不足5年。（第88条）【专题总结⊙申诉制度⊙第90、91条】申诉制度是处理公务员与国家机关之间人事纠纷的主要制度，大家应理解掌握。1.适用范围。《公务员法》第90条明确规定了申诉制度的适用范围，大家要记忆第（一）至（七）项的内容，考试命题也是针对这七项内容进行的，而且一般会结合每一项所涉及到的相关制度的内容加以综合考查。2.程序。申诉制度大体可分为三个阶段——复核、申诉、再申诉，但一定要注意，这三个阶段并不都是必经的，复核不是申诉的前提，而再申诉也是有一定限制的，具体如下：（1）先复核再申诉。公务员对涉及本人的人事处理不服，可以先向原处理机关申请复核（自知道人事处理之日起30日内）；如果对复核结果不服，还可以再向上一级机关或者同级公务员主管部门提出申诉（自接到复核决定之日起15日内）。（2）直接申诉。公务员对涉及本人的人事处理不服，可以不经复核，直接向上一级机关或者同级公务员主管部门提出申诉（自知道人事处理之日起30日内）。（3）再申诉。经过申诉后，如果公务员对申诉机关（只能是省级以下机关）作出的申诉处理决定不服，还可以向申诉机关的上一级机关提出再申诉。注意，申请申诉和再申诉的机关只能是上一级机关，不能越级申请。3.处理期限。复核的处理期限为30日。申诉的处理期限为60日，必要时可以最多延长30日。4.复核、申诉决定的作出（处分的撤销与变更）（1）以下处分应当予以撤销：①证据不足；②程序违法影响公正；③超越或滥用职权。复核、申诉机关作出撤销处分决定后，应当重新作出决定或者责令原处分机关重新作出决定。（《处分条