行政许可对现代海关管理的挑战及对策

文章来源：中顾法律网中国第一法律门户中顾法律网提供更多免费资料下载行政许可对现代海关管理的挑战及对策李志刚本文从出台行政许可法的意义入手，在概括分析行政许可与海关管理辨证关系的基础上，笔者大胆提出、论述了实施行政许可会给现代海关管理带来挑战的四个方面，并围绕上述问题就相关对策展开了系统论述。今年7月1日施行的《行政许可法》，是世界上第一部单独制定的行政许可法，是中国政府进行的一场“自我革命”，也是“三个文明”发展的必然成果，不但直接改变着行政管理者的理念，改变现有的管理模式，而且也改善着管理者与被管理者的关系。海关作为国家进出境监督管理行政机关，其管理行为会随着经济全球化进程的推进而更多地涉及到人民的切身利益。因此，如何就海关行政许可创新管理体制，实现现代海关制度第二步战略目标对海关管理法治化的要求，建立法治管理型海关，笔者提出了自己的见解与看法。一、实施行政许可会给现代海关管理带来诸多挑战从哲学角度讲，行政许可和现代海关管理是一对“对立统一”的矛盾关系：行政许可制约海关管理权限，促进海关管理的法治化进程;海关管理需按照行政许可进行，是海关依法行政的依据与保障。正确地驾驭矛盾可以促进事物的发展。基于当前海关管理的现状和存在的问题，要马上转变管理理念，适应海关行政许可，无疑会遇到许多挑战：挑战一：对海关管理构成要素提出了更高的要求。海关管理是一个存在于社会主义市场经济体制中的行政管理体系，包括海关管理主体和管理对象客体以及海关管理所处的管理环境三个构成要素。行政许可是行政机关根据公民、法人或者其他组织等行政相对人的申请，经依法审查，准予其从事某种特定活动的行为。因此，《行政许可法》在海关系统的实施是一个系统工程，要合法实施行政许可、科学进行海关管理，其首要条件是要使海关管理的构成要素具备更高的素质和要求。文章来源：中顾法律网中国第一法律门户中顾法律网提供更多免费资料下载(1)海关管理的主体。在整个海关管理体系中，海关是管理的主体，但管理行为的决策者和执行者都是由人来完成的，也就是说，海关管理的真正主体应是担当不同行政职务的海关关员。所以，行政许可主要是对管理执行人行为的约束和规范，只有实施管理行为的个体自身具备了相当的法律知识、业务知识和必要的管理知识，并在执法管理活动中树立起“许可执法”的意识，才能真正贯彻海关行政许可权力，才能在海关内部形成一个整体的“人民海关为人民”的执法队伍。(2)海关管理的客体。行政许可不同于行政机关依职权主动赋予相对人权利和免除义务的行为，没有相对人的申请，行政机关不能主动予以许可，是一种依申请的行政行为。因此，管理客体素质的高低对能否正确实施行政许可起着重要作用。海关管理的客体，是海关管理的对象或承受者，是具体的进出境行为以及发生行为的人(自然人、企业法人)、行为的有形载体(运输工具、货物、物品)和行为的无形载体(知识产权)。海关对这些客体所进行的监管、征税、统计等管理职能也多是建立在管理相对人申报的基础上的。所以，管理相对人自身掌握知识的多少、能否如实申报在很大程度上也影响着海关行政许可实施的质量。(3)海关的管理环境。是指存在于海关管理系统之外，对海关管理的实施和发展产生影响的外界客观情况和条件，主要是指社会环境。海关行政许可多是基于财政需求和国家安全等目的设置的，实施海关行政许可的过程就是优化海关管理环境的过程，它要求海关管理必须与社会主义初级阶段市场经济的管理相适应，以民主和法制为导向，综合运用多种合作方式提高信息交流，以满足社会对海关管理低耗、高效的需求。挑战二：对海关管理理念的创新提出更严的标准。《行政许可法》是中国社会深刻转型的必然产物，体现了“合法、高效、便民、公正”的立法精神，创新了行政许可理念，推动了整个行政管理体制的革命性变革。其也必然会给创新现代海关管理理念提出更加严格的标准。(1)有限性管理标准。海关管理的基础和依据是现行的海关法律，但其受“行政主导”和“防范为主”的立法思想的影响，大都过度强化海关对进出口活动的管理职能，而忽视对行政相对人权利的规定和保障。其在执法管理中的文章来源：中顾法律网中国第一法律门户中顾法律网提供更多免费资料下载表现是：海关不能正确摆正和管理相对人的关系，往往会形成“海关处于主导地位、相对人只能按照海关的指令办事”的错误认识，随意对管理相对人发号施令、而不容许他人申辩、反驳;还有的甚至把管理相对人置于同海关相对立的地位，认为自己就代表海关、就代表法律，是管人的人，我说了算。这与《行政许可法》第十二条、十三条行政许可权设置的指导思想是相悖的。今后的海关管理要与市场经济规则相结合，把那些能减的审批项目坚决地减下来，对凡通过市场竞争机制调节、行业组织和中介机构规范的自律性管理以及海关采用事后监督等方式能够予以规范的，应逐步地交还给行业协会或报关协会等团体组织办理，把海关从日常的事务管理中脱离出来，方能更科学地依法办事，提高执法管理的综合社会效能。(2)服务性管理标准。行政许可法规定的“便民原则”，要求政府在行政管理过程中要做好服务。就海关行政审批的实施而言，无纸化报关、网上受理、网上审批就是体现“便民原则”的现代审批方式。当前，海关管理的方式已初步形成了以H2000、执法评估、风险管理、统计监督等强大网络系统支持的现代海关管理模式，不足的是我们目前的受理方式和受理条件，还不能完全适应海关行政许可的要求。在条件成熟的条件下，需要按照“统一受理、分工作业”的原则尽快开通对外的审批专用电子邮箱，将各种通信地址和有关号码通过媒体向社会公布;同时，在操作流程、设备要求和审批人员业务素质等方面制定应对方案，逐步配套，进而把私法中的平等、合议原则引入公法的管理中来，使每个关员在思想和行动上同“行政许可”接轨，真正树立起“管理就是服务”的执法理念。(3)公开、透明性管理标准。“海关行政许可”是以保护从事进出口贸易行为的公民、法人和其他组织的合法权益，维护国家经济利益安全和社会秩序为许可内容的。公开海关行政许可的事项、条件、程序是现代海关管理的必然要求，但长期以来海关执法管理的依据多是政策性法规文件，其变化性较强，且公开程度不高。据统计，现行3000余件海关规范性文件大部分没有公布，与行政许可法的要求相差甚远，缺乏执行所必须的社会监督机制，使得执法中不可避免的存在海关关员执法不统一、不规范的情况。如：同一个进口贸易商分别从青岛和连云港进口美国废钢，在青岛一天就顺利通关，而在连云港报关时，则被南京海关提出了价格质疑，经过三天多时间的价格磋商，最后以企业无文章来源：中顾法律网中国第一法律门户中顾法律网提供更多免费资料下载奈答应调价才给予了放行通关。一样的货，一样的价格，不一样的通关结果，让企业感觉到了不一样的海关执法。可见，符合《行政许可法》要求的海关管理的法制建设仍然任重而道远。挑战三：对海关管理程序设置的要求更加规范。程序是许可制度中最重要的组成部分之一。程序对提高行政效率、保护公民的权利以至促进经济发展至关重要，但行政许可法不可能详细列出所有行政行为的程序，只能规定一些主要的必经程序。所以，海关作为一个国家独立的行政执法主体，必须遵照行政许可法规定的程序，设置符合本系统实际的管理程序。(1)要明确有权设置海关行政管理程序的主体资格。目前，海关行政管理程序的设置的随意性太强，且较为混乱、繁琐，上至总署下至基层海关内部各科室都或多或少地设置了某些业务管理程序，自成一套、各不相同。如有些业务名为“三级审批”，而事实上在某些海关要经过八九个报批环节，有甚者还常出现因程序过多而引起的科室间或科室内部互相推诿、扯皮情事，严重制约海关管理效能的提高，乃致使一些企业怨声载道。对此，应按照行政许可法中“一项许可只能由一个机关审批”的设置原则，科学、合理地界定设置海关行政管理程序的主体资格条件，以统一设置来实现管理程序的一致性。(2)引进民主和监督机制，科学设置海关管理程序。海关行政管理程序的制定是一项涉及面较广、较细，可操作性要求又较强的工作。实践证明：任何一项许可程序的制定或废止都会牵扯到管理相对人的切身利益。因而，海关行政许可管理程序的制定应着重考虑两个方面：一要方便申请人通关。有权设置管理程序的海关，应在调研的基础上，广泛征询管理相对人的意见，知其所需，方能为其所设。在“一个窗口对外”、“集中受理、分工协作”管理思路的指导下，充分尊重管理相对人参与管理程序制定的权利，尽可能简化操作流程、降低企业通关成本。文章来源：中顾法律网中国第一法律门户中顾法律网提供更多免费资料下载二要便于海关及时、公正进行行政管理和服务。法律是依据，程序是保障。“信赖保护”原则是行政许可法的重要原则，是防止政府行为“出尔反尔”法律约束。因而，海关在修改制定相关程序时，应充分考虑对程序的实践需要性和实际可操作性，科学解决好法定固有程序和领导行政自由裁量权的问题，并以成文的外在形式加以公布，使海关管理能够以法定的程序办事、以公正的态度服务。借此，达到以固有的程序制度规范海关管理的目的。挑战四：对海关管理责任划分的要求更加明确。监督与责任制度是行政许可法中设立的重要制度之一，其目的以监督机制和责任制度来解决行政管理机关在执法实践中存在的重许可、轻监管或者只许可、不监管等轻责任的问题。海关是一个高风险职业，执法实践中同样存在着注重程序合法或注重内容合法等倾向，引起的行政诉讼或赔偿有逐步增加的趋势。暴露出的是海关管理的法制基础建设不到位，海关实施行政许可责任的划分不明确。(一)海关违反行政许可进行海关管理的责任分为两种：一是撤销的责任，是指海关有义务撤销违法的许可，恢复到许可以前的状态。主要是针对海关在管理过程中实施的违法许可行为而言的，不管是程序违法还是实体违法，不管是管理相对人违法还是海关管理行为违法，海关都必须撤销。例如：海关许可不符合法定条件的保税库从事保税货物堆存经营，就可能会给公共利益和他人利益造成损害和威胁，如果不及时纠正，必定会违背许可的目的。二是补救的责任。可以简单地理解为补偿受害者责任。是对受益人基于信赖被撤销行为的合法存在而产生的利益的实际损失的补偿。(二)海关违反行政许可进行管理的责任形态：(1)无权限管理的责任文章来源：中顾法律网中国第一法律门户中顾法律网提供更多免费资料下载海关管理权与其他权力一样都必须来自法律的授予，未经法律授权或由于认识上的问题而实施了法律并未授权的许可行为时，应视情况承担两种责任。首先，应当承担纠正责任，即撤销违法的许可行为或者确认该项许可为无权限的无效许可;其次，应当承担善后责任，即补偿无过错的申请人由于获得许可或者失去无效许可遭受的损失。(2)越权管理的责任海关实施许可行为进行管理时必须遵守职权法定原则和不得越权原则，对于不属于自己职权范围内的许可事项，不得实施任何管理行为。一旦超越权限实施了许可行为，则该行为属于违法行为，应予撤销或者宣告无效。此外，还应考虑相对人值得保护的信赖利益和撤销带来的公共利益熟轻熟重，当值得保护的信赖利益大于撤销的公益时，许可不得撤销;当信赖利益小于撤销行政行为获得的公益时，可以撤销但应对收益人给予补偿;如果受益人的信赖利益不值得保护时，行政机关可以撤销许可，不必补偿。(3)违反程序实施管理的责任实践中，海关违反许可实施管理的行为有多种，除了以上涉及的无权限和越权许可之外，还存在一种违反许可程序的管理行为，也称为“许可程序违法的管理行为”是指违反了行政许可法规定的程序要件，如违反法定时限、省略、颠倒行政步骤、形式要件不足、缺少程序要求等而实施的海关管理行为。对因此而造成的后果，海关必须承担责任，但由于程序违法对海关管理行为的实体结果有不同程度的影响，所以，海关对此类因违反许可进行的海关管理行为承担的责任也有所不同。如果程序违法对实体结果不产生实质性影响的，不发生海关纠正的责任，管理相对人获得的许可也并不因此撤销，故也不存在善后补偿的责任;反之，程序严重违法足以导致实体违法的，必须权衡相对人的