邵阳市XXXX年行政执法指导案例

—1—邵阳市人民政府关于印发《邵阳市2012年行政执法指导案例》的通知市政发〔2012〕19号各县、市、区人民政府，市直各单位：为建立健全行政执法案例指导制度，规范行政执法行为，提高行政执法水平，推进依法行政，现将《邵阳市2012年行政执法指导案例》印发给你们。邵阳市人民政府二○一二年八月二十七日—2—邵阳市2012年行政执法指导案例目录1、邵阳HX建设工种有限公司不按照工种设计图纸施工行政处罚案（SYCC〔2012〕第1号）2、邵阳CD置业有限公司未按照建设工种规划许可证的规定进行建设行政处罚案（SYCC〔2012〕第2号）3、邵阳JY大药房销售包装标识有涉及药品功能主治内容的非药品百肤康软膏行政处罚案（SYCC〔2012〕第3号）4、邵阳市BS液化石油气有限公司充装不符合安全技术规范要求的液化石油气气瓶行政处罚案（SYCC〔2012〕第4号）5、邵阳市FG宾馆未依法取得公共场所卫生许可证擅自营业行政处罚案（SYCC〔2012〕第5号）6、邵阳XXX机电有限公司伪造产品产地行政处罚案（SYCC〔2012〕第6号）—3—邵阳HX建设工程有限公司不按照工程设计图纸施工行政处罚案SYCC〔2012〕第1号行政执法机关：邵阳市住房和城乡建设局当事人：邵阳HX建设工程有限公司一、案件事实2011年5月29日，邵阳市质量监督管理站向邵阳市住房和城乡建设局报告，称邵阳HX建设工程有限公司不按经审查批准的工程设计图纸施工，增加建设两层标准层住宅行为涉嫌违法，请求进行查处。邵阳市住房和城乡建设局接到报告后，立即派员对邵阳HX建设工程有限公司承建的某住宅小区房地产开发项目进行了实地调查，发现邵阳HX建设工程有限公司承建的该小区X号楼确涉嫌不按图施工。2011年5月31日，邵阳市住房和城乡建设局负责人批准立案，由该局执法组负责对邵阳HX建设工程有限公司不按图施工行为进行调查。邵阳市住房和城乡建设局执法组指定行政执法人员罗XX、粟XX办理此案。2011年6月2日，执法人员依法对邵阳HX建设工程有限公司承建的X号住宅楼项目进行了现场查勘，查验了该项目的施工图纸，绘制了《现场测量图》，拍摄了现场照片，并调取了邵阳HX建设工程有限公司企业法人营业执照和法定代表人身份证复印件，以及该项目的《中标通知书》和《建设工程施工许可证》，同时，还询问了邵阳HX建设工程有限公司施工员李XX及该工程监理单位总监理工程师邓XX，并制作了《询问笔录》。2011年6月21日，邵阳市住房和城乡建设局完成该案调查，形成了调查终结报告，查明了邵阳HX建设工程有限公司的违法事实，并提出了处理意见。经调查，该工程项目合同造价为1250万元，邵阳HX建设工程有限公司在建设单位授意—4—下没有按照邵阳市施工图审查中心批准的施工图纸施工，导致该项目在原设计12层的基础上加建了2层标准层住宅，共计增加建筑面积1866平方米的违法事实成立，应当依法给予相应的行政处罚。2011年7月1日，邵阳市住房和城乡建设局向邵阳HX建设工程有限公司送达了《行政处罚告知书》（邵建罚告字[2011]5号），告知邵阳HX建设工程有限公司拟作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知其陈述、申辩、质证和听证的权利。2011年7月3日，该公司授权委托人彭XX代表公司明确表示放弃陈述、申辩、质证和听证的权利。2011年7月7日，邵阳市住房和城乡建设局法规科对该案的事实、理由、依据，以及办案程序、处理意见进行了初步审查，并提出了初审意见。2011年7月8日，邵阳市住房和城乡建设局负责人对该案进行了集体审查，认为该案事实清楚、证据确凿、理由充分、依据准确、程序正当、处理意见适当。二、法律适用《中华人民共和国建筑法》第五十八条规定：“建筑施工企业对工程的施工质量负责。建筑施工企业必须按照工程设计师图纸和施工技术标准施工，不得偷工减料。工程设计的修改由原设计单位负责，建筑施工企业不得擅自修改设计。”第七十四条规定：“建筑施工企业在施工中偷工减料的，使用不合格的建筑材料、建筑构件和设备的，或者有其他不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为的，责令改正，处以罚款；……。”《建设工程质量管理条例》第二十八第一款规定：“施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料。”第六十四条规定：“违反本条例规定，施工单位……或者有不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的其他行为的，责令改正，处工程合同价款2%以上4%以下的罚款；造成建设工程质量不符合规定的质量标准的，负责返工、修理，并赔偿因此造成的损失；……。”邵阳HX建设工程有限公司不按图施工的行为，违反了《中华人民共和国建筑法》第五十八条、《建设工程质量—5—管理条例》第二十八条的规定，应当按照《中华人民共和国建筑法》第七十四条、《建设工程质量管理条例》第六十四条的规定予以处罚。三、决定结果2011年7月8日，经邵阳市住房和城乡建设局负责人决定，对邵阳HX建设工程有限公司作出如下行政处罚：1、责令改正；2、处工程合同价款百分之二的罚款，共计25万元。邵阳HX建设工程有限公司应当在接到处罚决定书之日起15日内到邵阳市非税收入征收管理局汇缴结算户指定的银行缴纳罚款。逾期未缴纳的，每日按罚款数额的3%加处罚款。同时，制作了《行政处罚决定书》（邵建罚字[2011]5号）。2011年7月10日，邵阳市住房和城乡建设局采取直接送达的方式，将《行政处罚决定书》送达邵阳HX建设工程有限公司，邵阳HX建设工程有限公司授权委托人彭XX在《送达回执》上签字确认。四、说明理由（一）对证据采信理由的说明邵阳市住房和城乡建设局对该案的调查取证，符合《行政处罚法》、《湖南省行政程序规定》的有关规定。邵阳HX建设工程有限公司对邵阳市住房和城乡建设局收集的证据未提出不同意见，这些证据证明邵阳HX建设工程有限公司不按经审查批准的施工图纸进行施工行为的事实、性质、情节以及社会危害程度。1、企业法人营业执照和法定代表人身份证复印件，证明邵阳HX建设工程有限公司具备承担行政法律责任能力。2、《中标通知书》和《建设工程施工许可证》复印件，证明邵阳HX建设工程有限公司具有该项目的施工主体资格，以及可以正常施工的层数、面积、工程造价等。3、《现场测量图》、《询问笔录》，证明邵阳HX建设工程有限公司超出经审查批准的施工图纸进行施工，非法在原设计12层的基础上加建了2层标准层住宅，共计增加建筑面积1866平方米。4、现场照片，证明邵阳HX建设工程有限公司不按经审查批准的—6—工程设计图纸施工的违法行为已经形成。5、《湖南省房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查报告》（邵施审[2011]第C001号），证明邵阳HX建设工程有限公司擅自施工行为虽然违法，属不按图施工行为，但经邵阳市施工图审查中心对该项目重新审图，并出具修改意见，作出基本满足结构安全要求结论。（二）对依据选择理由的说明施工单位邵阳HX建设工程有限公司未经有关部门批准，在建设单位的授意下，超出批准范围进行施工，加建两层标准层住宅，增加建筑面积1866平方米，两单位均构成违法。但该案中施工单位邵阳HX建设工程有限公司不按照施工图进行施工行为，违反的是《中华人民共和国建筑法》第五十八条和《建设工程质量管理条例》第二十八条的规定，应由住房和城乡建设主管部门依照《中华人民共和国建筑法》第七十四条和《建设工程质量管理条例》第六十四条的规定进行处罚。而建设单位不按照建设工程规划许可证进行建设行为违反的是《中华人民共和国城乡规划法》的规定，应由城乡规划主管部门依照《中华人民共和国城乡规划法》及其他相关规定进行查处。因此，该案中邵阳市住房和城乡建设局选择适用《中华人民共和国建筑法》和《建设工程质量管理条例》的相关规定对施工单位邵阳HX建设工程有限公司作出行政处罚决定，而将建设单位违法案件材料移送城乡规划主管部门得当。（三）对决定裁量理由的说明关于邵阳HX建设工程有限公司不按图施工违法行为的罚款数额问题，依据《中华人民共和国建筑法》第七十四条和《建设工程质量管理条例》第六十四条的规定，法定的罚款额度为处工程合同价款百分之二以上百分之四以下的罚款。综合考虑邵阳HX建设工程有限公司不按图施工违法行为情节，主动配合调查，接受处理，以及积极按照邵阳市施工图审查中心的整改要求对项目进行加固处理，消除社会危害等因素，根据《邵阳市住房和城乡建设局行政处罚裁量权基准》—7—（邵建发〔2010〕108号）规定的具体标准，对邵阳HX建设工程有限公司处工程合同价款百分之二的罚款较为适宜。五、告知权利邵阳HX建设工程有限公司如不服行政处罚决定，可在收到《行政处罚决定书》之日起60日内，依照《中华人民共和国行政复议法》、《中华人民共和国行政复议法实施条例》的规定，向湖南省住房和城乡建设厅或者邵阳市人民政府申请行政复议，也可以在3个月内依照《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，向邵阳市大祥区人民法院提起行政诉讼。逾期不申请行政复议或提起行政诉讼，又不履行行政处罚决定，邵阳市住房和城乡建设局将申请人民法院强制执行。—8—邵阳市CD置业有限公司未按照建设工程规划许可证的规定进行建设行政处罚案SYCC〔2012〕第2号行政执法机关：邵阳市规划局当事人：邵阳市CD置业有限公司一、案件事实2012年2月20日上午9时，邵阳市规划局规划执法监察大队的执法人员到邵阳市XXXX住宅小区进行例行规划执法巡查，发现在建的邵阳市CD置业有限公司开发的XXXX住宅小区６＃楼涉嫌未按照建设工程规划许可证的规定进行建设，通过与邵阳市规划局批准的６＃楼建筑施工图（设计号2009-XX-XX）进行对比，发现邵阳市CD置业有限公司擅自将该楼的屋顶架空层加高60厘米，改变该架空层使用性质，违法建筑面积406平方米。规划执法监察大队执法人员魏XX、颜XX、陈XX出示行政执法证件后，当即要求邵阳市CD置业有限公司立即停止违法建设行为，并持有关资料、证件到邵阳市规划局接受调查、听候处理。同时，监察大队执法人员依法制作了《行政执法检查笔录》、《现场勘查笔录》，并对6#楼的违法建设现状进行了拍照取证。2月20日下午16时，邵阳市CD置业有限公司王XX持授权委托书等资料到邵阳市规划局接受调查，规划执法监察大队执法人员魏XX、颜XX、陈XX出示行政执法证件后，对邵阳市CD置业有限公司授权委托人王XX进行了询问，依法制作了《行政执法询问笔录》。同时，经邵阳市规划局负责人批准，办理了立案审批手续，由邵阳市规划局规划执法监察大队负责对该案的调查取证。2012年3月1日，—9—邵阳市规划局规划执法监察大队完成该案调查，形成了调查终结报告，查明了邵阳市CD置业有限公司的违法事实，并提出了处理意见。经调查，2012年2月，邵阳市CD置业有限公司开发建设XXXX住宅小区6#楼过程中，未按照建设工程规划许可证的规定进行建设，擅自将该楼的屋顶架空层加高60厘米，改变该架空层使用性质，违法建筑面积406平方米。邵阳市CD置业有限公司的违法事实成立，应当依法给予相应的行政处罚。2012年3月2日，邵阳市规划局依法向邵阳市CD置业有限公司送达了《行政处罚事先告知书》（邵规罚告字[2012]第007号），告知邵阳市CD置业有限公司拟作出行政处罚决定的事实、理由和依据，并告知其陈述、申辩和听证的权利。同日，邵阳市CD置业有限公司明确表示放弃陈述、申辩和听证的权利。2012年3月5日，邵阳市规划局法规监察科对该案的事实、理由、依据，以及办案程序、处理意见进行了初步审查，并提出了初审意见。2012年3月7日，邵阳市规划局召开案审会对该案进行了集体审查，认为该案事实清楚、证据确凿、理由充分、依据准确、程序正当、处理意见适当。二、法律适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物