《公司法》培训讲义

黑体加粗32号居中对齐英文为系统字体如有其它文字黑体20号居中对齐英文为系统字体如有其它文字黑体12号居中对齐英文为系统字体2019/9/161公司法讲座主讲人：蔡元庆教授（深圳大学法学院）黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/162提纲•企业法人制度、有限责任原则的价值及其弊端的防止•企业的目的和能力•防范公司组织机构中存在的法律风险，必须重新认识公司法•股东与股权•公司的组织机构•现代公司经理人的法律问题•融资及企业资金运作公司设立资金关系组织关系资金的来源资金的使用所有经营分离组织机构资本的变动各主体的权利各主体的义务设立时的出资利润的分配发行新股债务、公司债经营中增值股东权的保护股东(大)会董事会监事会经理、高管人员公司职员财会、使用限制违反义务的责任公司组织形式的变更、解散被申请破产、被合并解散、决定与其他公司合并，分立资金困难、不能清偿到期债务、收购者出现公司章程的规定、股东会决议黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/164一、企业法人制度、有限责任原则的价值及其弊端的防止•（一）企业法人制度的意义•【案例】：萨洛蒙诉萨洛蒙公司案，法人制度在国外的确立•【案例】：股东对公司的债务要承担什么责任？•1、独立的财产–——公司财产均来自股东的出资–——公司存续期间，股东无权抽回已属于公司的财产，公司不能随意减少其自有资本。–——与经营规模相适应的财产。•2、独立承担民事责任–——公司应以其全部财产承担责任–——对法定代表人和代理人的经营活动承担民事责任–——股东不对公司的债务承担责任–——不能清偿到期债务，宣告破产黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/165（二）有限责任原则的价值•“两个主体；两种权利；两种责任”•两个主体——股东和公司•两种权利——股权和所有权•两种责任——股东以其出资额为限对公司承担有限责任和公司以其全部财产对公司债务承担责任。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/166（三）有限责任制度缺陷的补救——法人格否定的理论•1、有限责任制度的缺陷：信用危机•（1）原因–——公司独立人格容易被滥用–——股东有限责任容易被滥用–——大股东的控制权容易被滥用•（2）目的–利用公司形式规避法律型–利用公司逃避合同义务或债务型•（3）后果——损害债权人利益或社会公共利益。•2、补救对策——揭开公司面纱黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/167二、企业的目的和能力•（一）公司的目的•由两个案例（公司捐赠）产生的思考–如何看待上述两案中公司的行为？•1、企业是谁的？–（1）公司是股东的？–（2）公司是管理层的？–（3）公司是社会的？–公司利益、股东利益与管理者利益的冲突黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1682、公司存在的目的是什么？•公司的目的是公司治理的首要问题–（1）明确公司目的也就间接地明确了公司经营者的行动准则。–（2）有助于对具体问题的解释；–（3）明确公司有脱离公司利益最大化这个目标的权利；–（4）在确定公司经营者的责任、义务时，可以成为一种衡量标准。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1693、企业的经营目标是什么？•（1）营利目的的核心是长期的营利•（2）长期利益的内容–A、维持交易相对人间的信赖关系的行为–B、提高公司职员的劳动热情的行为–C、对政府规制采取的积极对应措施•（3）公司的利润以及股东的利益的目标在下列三种情况下应该滞后。–A、遵守法律–B、符合道德规范–C、慈善事业、社会保障、人道的目的以及教育的目的等为了社会的目的的行为。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1610（二）企业的能力【案例】•指企业作为权利义务主体享有权利和承担义务的能力。•【思考问题】：–1、对外投资决策中应注意的法律问题–2、公司为其它企业提供担保的风险及程序？–3、企业可以借款给他人吗？–4、公司超经营范围展开经营活动有风险吗？•法律链接：–第16条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。–公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1611关于公司超经营范围的风险？•超越经营范围所产生的法律后果•学界的观点–放宽对公司经营范围的解释，即只要董事认为某项业务有利于公司，而且法律上并无明文规定禁止，从事该业务就不被认为是越权行为。–加强对善意的第三人的保护，较为善意的第三人可以要求公司履约或承担责任。•审判实践的倾向–从宽对待，即如公司超越经营范围，除违反国家专营专卖的规定，一般不认定为无效行为。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1612三、防范公司组织机构中存在的法律风险，必须重新认识公司法•（一）公司法是一部什么样的法律？•1、公司法是一部强制法吗？•2、公司法改革——弘扬公司自治–放松管制，提高公司法的灵活性，减少强制性规范增加任意性规范，扩大公司自治的范围，将更多空间留给股东协议或公司章程自主安排。–公司自治空间的放大，为公司根据自身特点通过公司章程设计适合自身发展公司法人治理结构创造了条件。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1613（二）公司章程——“个性化”公司经营的基础•1、公司章程是一个企业的“宪章”–（1）对全体股东、董事、监事、高管有约束力–（2）公司的各项行为，在符合法律的前提下，必须要符合公司章程。–（3）公司章程不可再成为“傻瓜章程”。•2、公司章程可以自行规定什么？–在私法领域：“法无明文规定，为自治空间”–（1）法律规定是非强制性的，章程规定优先；–（2）法律不作规定，但明确规定由章程自行规定；–（3）法律没有规定，也没有明确规定是否由章程规定。补充：属于公司章程自治范畴的任意性条款黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1614（三）活用公司章程，防范经营管理的风险•公司僵局的避免•1、两个公司失败的实例–【案例】：他们是如何搞垮一个公司的？–【案例】：不受约束的董事长•2、公司僵局的表现–（1）因股东无法顺利退出而出现僵局–（2）因股东会、董事会召开失败而出现僵局–（3）因多数股东与少数股东之间尖锐对立而出现僵局（增资、合并、分立、吸收新的股东、分配等）–（4）股东与职工的对立而发生的僵局（改制与重大经营问题上决策）–（5）因收购与反收购而出现的僵局黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/16153、公司章程的作用•（1）可以明确股东会、董事会的议事规则•（2）可以划清股东会、董事会以及经理的职权•（3）可以明确董事、高管的选任规则•（4）可以确定法定代表人•（5）可以使股权转让更具操作性•（6）可缓解控股股东与中小股东间的矛盾黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/16164、股东无法退出之僵局的打破——持异议股东股份回购请求权•（1）哪些情况下股东可以要求公司回购自己的股份–A、公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；–B、公司合并、分立、转让主要财产的；–C、公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。•（2）哪些股东可以有此权利？–股东对股东会该项决议投反对票•（3）以什么价格回收股份？–公司法规定——股东可请求以价格的合理公司收购其股权•（4）救济措施–股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以向人民法院提起诉讼。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/16175、打破公司僵局的最后选择——司法解散公司•《公司法》第183条：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1618（四）公司信用基础的维护——公司的股权转让纠纷•【案例】：有限责任公司股权转让纠纷种类目不暇接。•1、公司法对股权转让的规定•（1）任意转让•A、股东间的任意转让–一般不受限制，除非公司章程另有规定•B、对公司外第三人转让出资（见下图）•（2）强制转让•注意：其他股东的优先购买权•（3）出资的继承–第76条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1619有限责任公司向第三人转让出资的程序公司章程是否有规定？依章程规定方式转让通知其他股东，是否购买？与第三人比较购买条件第三人的购买条件优于其他股东股东的购买条件优于或等同于第三人公司内部转让第三人受让出资，成为公司股东其他股东的过半数是否同意？不同意的股东是否购买？视为同意黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/16202、股权转让中的纠纷及解决思路•（1）股东间转让真的可以不受限制吗？•（2）对第三人转让出资时，该怎么通知其他股东？•（3）对外转让出资需要开股东会讨论吗？•（4）股东与第三人恶意串通怎么办？•（5）优先购买权如何实现？•（6）强制执行股权时，优先购买权在什么阶段行使？•（7）死亡股东的继承人当然地可以成为股东吗？•……•解决思路：活用公司章程才可以防患于未然黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1621（五）活用公司章程，实现公司内部的和谐•1、累积投票制——协调股东间矛盾的一种选择–“公司股东大会选举董事或者监事时，由表决权的每一股份拥有与所选出的董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。”•2、建立符合公司需要的利润分配规则•3、表决权行使规则可以由公司自己决定•4、灵活的股份回购制度会从期待转为现实•5、减少矛盾的重要措施是有合理的分权与制衡•6、可以成为“驱鲨剂”——防范恶意收购–【案例】黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1622（六）关注因公司章程给企业带来的潜在风险•1、“蛇吞象”的【案例】•2、可能会导致无效的章程规定•（1）违反强制法•（2）违反公序良俗•（3）侵害债权人利益•（4）侵害股东个人利益•3、章程条款无效的救济——公司法里找答案黑体，加粗，24号(英文可使用Arial体)2019/9/1623四、股东与股权•（一）【案例】实践中的股东资格确认纠纷及其分析•股权确认诉讼司法实践中最多的纠纷之一•1、争议产生的原因——证据打架•可以证明股东身份的证据——股东章程的签署；实际出资或者依法继受；公司登记；出资证明书；股东名册；实际享有股权–实质要件——实际出资–形式要件——取得出资证明书、实际享有股权、签署公司章程、公司章程的记载；股东名册的记载；工商登记。•2、解决原则之一——善意第三人的保护–（1）无善意第三人——尊重源泉证据–（2）有善意第三人——保护善意第三人•3、解决原则之二——诚实信用与合同自由原则