劳动法第二课

劳动法第二课案例发散：（１）当事人口头约定的试用期条款是否有效？（P101）（２）如果口头协商变更的试用条款无效，那么如何认定原有书面约定的试用期条款？《劳动法》第16条第2款规定：“建立劳动关系应当订立劳动合同”。第19条规定：“劳动合同应当以书面形式订立……”试用期？（P93）对超过法律规定的期限约定的试用期条款，认定为超过部分无效。试用期：（P96）劳动合同期限试用期限不满三个月不得约定试用期三个月以上不满一年不得超过一个月一年以上不满三年不得超过二个月三年以上不得超过六个月（一）只能约定一次试用期。（二）以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不得约定试用期。（三）试用期包含在劳动合同期限内。试用期的相关问题：1.什么是试用期试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考察期。例外：事业单位聘用合同试用期国家公务员的试用期事业单位：期限一般不超过三个月，特殊情况可以延长，但最长不超过六个月；被聘人员为大、中专应届毕业生的，可延长至十二个月。国家公务员：实行一年试用期，试用期间实行试用期工资标准。2.用人单位签订单独的试用期合同的法律风险（P107）小王新入职某公司，公司人事主管告诉小王，为了考察小王的工作能力，先签订一个三个月的试用合同，试用期间月薪1500元，三个月试用期满，如果小王能够为公司带来新的订单，公司将签订正式劳动合同，正式合同期工资为2000元。如果三个月试用期小王没有达到公司规定的业绩，公司将不正式聘用小王，公司的做法是否合法？《劳动合同法》第十条规定：应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。3.试用期内用人单位是否需缴纳社会保险费《劳动法》第七十三条规定，劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动关系一旦建立，用人单位就应当依法为劳动者缴纳社会保险。4.劳动者在试用期内的工资的确定《劳动合同法》第二十条规定劳动者在试用期的工资本单位不得低于相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。5.用人单位违法约定试用期的情形及法律责任（1）用人单位约定的试用期超过法律规定的最长期限例如：小张与公司签订了二年期限的劳动合同，合同中约定试用期为六个月，试用期工资为3000元，试用期满后，工资为3500元。《劳动合同法》第83条规定:用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。假如试用期已履行5个月，請计算赔偿金的数额？（2）同一用人单位与劳动者约定两次以上的试用期劳动合同法规定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。违法：劳动行政部门责令改正支付赔偿金（3）用人单位在劳动合同中仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的劳动合同法第十九条第四款规定：劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。6.用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除劳动合同需承担违约金是否有效（P105）劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。违约金：?违约金：劳动者承担违约责任只限于两种情况：1、违反服务期约定的（培训费用）2、劳动者违反竞业限制约定的试用期内无需支付任何违约费用！7.试用期内用人单位解除劳动合同的限制试用期内用人单位可解除劳动合同：1.在试用期间被证明不符合录用条件的；2.严重违反用人单位的规章制度的；3.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；试用期内用人单位可解除劳动合同：4.严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；5.被依法追究刑事责任的；6.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；7.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。提醒：试用期内被发现并经有关机构确认患有精神病的，可视为不符合录用条件，用人单位可以解除劳动合同。8.试用期满后，用人单位能否还以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同具体的规定：对试用期内不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。案例：小强于2005年7月10日应聘进入一家通讯公司担任公司业务代表，工资为每月1500元。公司与小强签订了二年期限的劳动合同，约定试用期为3个月，从合同签订日至2005年10月9日止。小强在公司虽业务平平，但也遵守公司规章制度，这样，一晃眼三个月过去了，小强也没有给公司带来几个订单。10月15日，小强突然接到公司出具的解除劳动合同通知书，通知书上解除合同的理由为小强工作三个月没有业绩，不符合公司的录用条件。9.劳动者试用期不合格能否延长试用期用人单位延长试用期的，属于违法约定试用期。约定的试用期未达到法律规定的上限？10.同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期如果一名劳动者离职后，若干年后又重新入职，用人单位能否再次与该劳动者约定试用期？工作岗位变动？