第一章--公司与公司法

公司法北京工商大学法学院民商法教研室彭插三[e-mail]13701130743•考核：•平时成绩（50％）：一到两次作业、期中考试、考勤•期末考试（50％）公司法•公共邮箱：•[e-mail]•密码：123456•参考法规:《中华人民共和国公司法》，(1993年12月29日颁布，1994年7月1日施行，1999年12月25日，2005年10月27日修订，共13章219条）•最高院公司法司法解释（一）（二）（三）•参考书目：•1、赵旭东主编：《公司法学》，中国政法大学出版社，2007年版；•2、《新公司法实务精答》赵旭东著，法律出版社•3、《新公司法案例解析》，赵旭东著，法律出版社•4、《公司法原理与案例教程》，叶林主编，中国人民大学出版社，2010年版•叶林、刘俊海、蒋大兴、施天涛等学者相关文章与论著。公司法的架构•第一章总则•第二章有限责任公司的设立和组织机构第一节设立第二节组织机构第三节一人有限责任公司的特别规定第四节国有独资公司的特别规定•第三章有限责任公司的股权转让•第四章股份有限公司的设立和组织机构第一节设立第二节股东大会第三节董事会、经理第四节监事会第五节上市公司组织机构的特别规定•第五章股份有限公司的股份发行和转让第一节股份发行第二节股份转让•第六章公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务第一章公司与公司法•本章分三节：第一节公司的概念与特征第二节公司的种类第三节公司法及基本原则第一节公司的概念和特征•一、公司是什么？•“公”——“司”•公——公有、公共、公众•司——司法、官司、司令、司机（掌管、负责）公司的机制•甲以三环地段商业地产、乙丙每人各以200万元出资，在北京成立某餐饮有限责任公司，主打云南菜系，并从云南当地聘请著名厨师，所有原材料均从云南空运至京。一日，因选料出现失误，导致原材料混入毒菌，至当日就餐顾客中毒，出现人员死、伤情况。•请按照上述图示思考公司运作过程中所可能涉及到的法律关系.我国公司的法定定义•我国《公司法》第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”•第3条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。”•“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”•例：甲乙丙三人共同出资50万元设立某有限责任公司。在经营过程中，由于投资决策失误，致使公司遭受巨额亏损，累计负债100万元。现公司全部资产仅为30万元，请问剩余的70万元债务应如何处理？•A、由甲、乙、丙按出资比例偿还•B、由甲、乙、丙平均分担•C、由甲、乙、丙负连带责任•D、由某有限责任公司偿还，无力偿还通过破产程序处理•公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。根据我国《公司法》的规定，包括有限责任公司和股份有限公司两种类型，属于我国法人分类中的企业法人。二、公司的特征1.营利性2.社团性3.法人性4.合法性1、营利性①目的在于营利——追求利润；②向内部成员分配盈利；③通过经营或营业而取得盈利预先确定——法定经营范围连续或持续营业如何理解“营利性”？2.社团性•社团是人的集合体，是人为实现一定的目的的组合。其成员应为复数，不能是一个人。•（有说管理上的社团性）问题：如何看待一人公司？成员构成上：一人公司对公司社团性是重大挑战管理上来看？3.法人性•公司的法人性，是指公司具有独立的法人地位，具有独立的法律人格。•人——非人•自然人、法人——个人独资、合伙、分公司公司法人性的构成要件：•公司作为法人，必然具备《民法通则》第37条规定的条件，其中最重要的是具有三独属性：•（1）独立的财产•股东出资转移所有；•最低出资额要求•（2）独立的组织机构•（3）独立责任——以自己的名义独立承担民事、商事责任。•以全部资产清偿债务；资不抵债则破产•公司双重征税•民法通则第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。•第三十七条法人应当具备下列条件：•（一）依法成立；•（二）有必要的财产或者经费；•（三）有自己的名称、组织机构和场所；•（四）能够独立承担民事责任。独立责任（主要是财产责任）•A.公司应以它的全部财产对其债务承担责任；•B.公司股东不对公司债务直接承担责任；•C.当公司资产不足以抵偿其债务时，就依法宣告破产，清算结束后未受清偿的债务不再清偿。•甲以三环地段价值300万商业地产、乙丙每人各以100万元出资，在北京成立某餐饮有限责任公司，主打云南菜系，并从云南当地聘请著名厨师，所有原材料均从云南空运至京。•一日，因选料出现失误，导致原材料混入毒菌，至当日就餐顾客中毒，出现人员死、伤情况，总计需赔偿中毒顾客及亲属450万元；现公司尚欠航空公司运费50万元；公司财产经评估为450万元。•请列举本案债权债务关系，如何清偿？甲乙丙需以个人财产补充清偿吗？•公司与自然人异同？4.合法性•所谓合法性主要是指公司的设立须依据公司法。（程序性）三、公司与其他企业形态1.公司与独资企业①独资企业的概念②独资企业的法律地位③独资企业与公司之区别•个人出资经营、归个人所有和控制、由个人承担经营风险和享有全部经营收益的企业。自然人企业。•最古老、最简单的一种企业组织形式。主要盛行于零售业、手工业、农业、林业、渔业、服务业和家庭作坊等。2.公司与（普通）合伙企业①普通合伙企业的概念普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任②合伙企业的法律地位不具有独立的法人人格③合伙企业与公司之区别成立基础；法律地位；财产关系；管理权利；盈亏分配；责任承担甲乙丙三人分别以价值100万元房屋、100万元著作权及100万元现金成立某工作室：a.工作室采取公司形式b.工作室采取合伙形式请问两种情形有何不同法律效果？第二节公司的种类二、公司的种类•（一）无限公司、两合公司、股份两合、有限公司、股份有限公司（股东对公司责任）•1、无限公司•2、两合公司（无限+有限）•3、股份两合•4、有限公司（认缴的出资额为限）•5、股份有限公司（认购的股份为限）•有限公司与股份公司区别：•1、大小；•2、人合（50人以内）、资合（发起人2-200人）；•3、封闭性；开放性；•4、股权是否可自由转让……•5、出资证明书（反映出资额）；股票（股份）（不反映）；•股本=股票面额（1元）；•股票面额（股本）总额=股本×所发行股票总数•股本总额（总股本）=股票面额总额=注册资本•股票市值？股票市值×总股本=公司总市值•例：某股份有限公司以1元面额发行股份5000万股，某交易日该公司股价为10元每股，请问该交易日公司注册资本？公司总市值？（二）母公司与子公司、本公司与分公司（公司之间的组织关系）•1、母公司•控股或其他方式对另一公司进行控制•2、子公司•被控制：全资；控股–全资子公司法律地位？•3、母子公司法律关系–控制与被控制–主要基于股份关系–独立法人地位：体现？•例：甲有限责任公司因业务需要，在上海设立了子公司乙，在广州设立了分公司丙。后乙公司、丙公司因经营不善，无力偿还债务，债权人要求甲公司承担偿还债务的责任。对此，下列说法中，正确的是（）。•A、甲公司应偿还乙公司的债务，不偿还丙公司的债务•B、甲公司应偿还丙公司的债务，不偿还乙公司的债务•C、甲公司应偿还乙公司和丙公司的债务•D、甲公司对乙公司和丙公司的债务均不负偿还责任•控股股东、实际控制人：•公司法附则217条：•（二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。例：唐万新——德隆集团——德隆系上市公司•本分公司（内部管辖关系）•子公司与分公司区别？•例：中国人寿保险股份有限公司•北京分公司•广州、天津……分公司母子公司问题：•甲公司以价值300万元房屋对乙公司出资，持有乙公司30%股权。现：•1、甲公司对外负债300万元，请问债权人可否申请执行甲公司对乙公司的300万元房屋出资？可执行什么?•2、乙公司对外负债，可否执行甲公司的财产呢？•问题：•1、母公司对外负债，债权人可否申请执行它对子公司的出资？债权人如何实现其债权（执行什么）?•2、子公司对外负债，可否执行母公司的财产呢？【案例】教材P64-65案例2、3•上海华龙电器公司（简称上海公司）诉珠海南方贸易公司（简称珠海公司）货款纠纷一案，经法院判决，珠海公司应向上海公司立即支付货款2600万元。•因近年市场剧烈变化，珠海公司经营陷入困境，无力执行法院判决立即支付货款。•上海公司经多方查询，了解到珠海公司曾投资澳门，与澳门另两家公司三方合资设立了一家珠澳国际电器有限公司，并在其中投资600万美元，拥有40％的股权。珠澳公司成立后，基本上没有开展经营活动，其名下也没有多少货币资金和其他有形资产。•但该公司却在上海投资，与当地的金龙城建公司合资设立了中外合资东方房地产开发有限公司，该公司投入1000万美元，拥有股权30%。东方房地产开发有限公司是一个项目公司，其唯一的经营项目是开发建设一个名为东方大厦的高档写字楼。•当上海公司知悉该写字楼已基本完工并正在热销，其整个写字楼的市场价值在数亿元时，便立即申请法院对该楼尚未出售的、价值约3000万美元的楼层进行查封并强制执行用于珠海公司对上海公司的货款支付。•法院根据上海公司的请求予以查封，并准备强制前述的判决。•【问题】•（1）上海公司是否有权对东方公司的写字楼提出权利要求？为什么？•（2）本案的判决应如何执行。•上海公司货款2600万元珠海公司•珠海公司（投资600万美元40%股权）•珠澳公司•东方公司——东方大厦•澳门两公司金龙城建问题：上海公司能否请求对东方大厦进行强制执行【案例】•正大有限责任公司是光明百货商店和万利有限责任公司的债权人。•光明百货商店由甲、乙、丙三人合伙组成，每人出资30万元，共有资本90万元。1997年12月初，正大公司曾向光明百货商店发运一批针织服装，价款总计30万元人民币。付款期限届满时，光明百货商店没有按约付款，经正大公司多方调查，才知道该店由于经营不善，已经拖欠了多笔大额债务。而合伙人甲因商店负债累累，不告而别。乙、丙也不得不宣告企业解散。•在清算过程中发现，百货商店已经严重资不抵债，其尚有资产60万元，所欠债务已经达到150万元，其中包括欠正大公司的30万元货款。乙、丙声称他们将以企业的全部剩余财产清偿债务，超过部分的债务不再清偿。正大公司因此与之发生纠纷。•正大公司的另一债务人是万利公司。该公司由通宝贸易公司等5家企业共同发起成立，注册资本为500万元人民币，每方各出资100万元，开业不久，在激烈的竞争中，万利公司因经营不善于1998年7月宣告破产。该公司破产时尚有资产600万元，所欠债务为750万元，其中包括欠正大公司150万元。正大公司分别将这两家企业诉至法院，要求清偿全部债款。•【问题】•正大公司应如何追偿光明百货商店和万利有限公司的债务责任？•光明百货（合伙）——？•万利（有限公司）——？（三）封闭式公司与开放式公司（股份是否公开发行及允许自由转让）•1、封闭式公司•不上市公司、私公司或非公开公司•2、开放式公司•上市公司、公众公司（四）人合公司、资合公司与人合兼资合公司（信用基础）•1、人合公司•以股东个人条件为公司信用基础•2、资合公司•以公司资本和资产条件为公司信用基础•3、人合兼资合公司•兼具股东个人信用基础与公司资本和资产信用（五）关联公司与集团公司•1、关联公司•两个以上独立存在而相互之间又具有稳定、密切的业务联系或投资关系