工程融资第13章杨青

第13章工程项目融资担保主讲：陈雄•中方：深圳特区电力开发公司（A方）•外方：合和电力（中国）有限公司（B方）•项目总投资：5.4亿美元（含债务资金4.644）•项目担保：•1、B方与日本三井公司（设备供应和工程承包商）达成固定价交钥匙合同。•2、A的方电力购买协议（定价、最低定量）•3、A的方煤炭供应协议（定价、所需全煤）•4、广东省国际信托投资公司担保A方两合同•5、广东省政府为A方出具支持信。•6、中国人民保险公司安排的项目保险。【案例】深圳沙角B电厂•1、在工程项目融资中，那些参与人可为项目的融资提供担保？•2、项目融资担保的形式有哪些？•3、项目融资担保的文件都有哪些？【案例分析】深圳沙角B电厂13.1.1项目担保的基本概念担保在民法上指以确保债务或其他经济合同项下义务的履行或清偿为目的的保证行为，它是债务人对债权人提供的履行债务的特殊保证，是保证债权实现的一种法律手段。项目担保是指借款方或第三方以自己的信用或资产向境内外贷款人做出的还款保证。我国《担保法》规定了五种典型的担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。其中，保证属于人的担保；抵押、质押和留置属于物的担保；定金则属于金钱担保。13.1项目担保及项目担保人（一）基本概念•担保在民法上指以确保债务或其他经济合同项下义务的履行或清偿为目的的保证行为，它是债务人对债权人提供的履行债务的特殊保证，是保证债权实现的一种法律手段。•项目担保是指借款方或第三方以自己的信用或资产向境内外贷款人做出的还款保证。•我国《担保法》规定了五种典型的担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。其中，保证属于人的担保；抵押、质押和留置属于物的担保；定金则属于金钱担保。•13.1.2担保人的类型•1、项目发起人•2、第三方当事人：项目融资参与人•3、商业担保人：银行、保险公司13.1项目担保及项目担保人13.2工程项目融资担保结构•13.2.1物的担保无形动产物权担保有形动产物权担保机器设备项目产品特许权及其他商业合同股份保函保险单银行账户物权担保浮动担保固定担保动产物权担保不动产物权担保土地建筑物13.2工程项目融资担保结构浮动担保：不与担保人的某一特定资产相关联的一种担保。在正常情况下，浮动担保处于“沉睡状态”，直到违约事件发生时，担保资产才变得具体化，置于浮动设押下的资产才被置于担保受益人的控制之下。深圳特区沙角电厂B厂项目合同，提供贷款的银团就是对项目公司—合和电力（中国）有限公司的全部资产设定浮动担保，使之能在出现违约事件时有权直接接管合和电力（中国）有限公司与深圳特区电力开发公司合作兴办的沙角电厂B厂；同时，银团还获得了该电厂全部固定资产以固定抵押形式作为抵押的担保权益。•13.2.2信用担保13.2工程项目融资担保结构•直接担保•间接担保•或有担保•意向性担保根据项目担保在项目融资中承担的经济责任不同，项目担保可以划分为四种基本类型：•13.2.2信用担保（1）•1、直接担保：•担保方在项目融资中承担直接的财务责任。•项目融资中的直接担保是有限责任的担保。•●有限金额的担保•●限制时间的担保13.2工程项目融资担保结构•13.2.2信用担保•1、直接担保：1）项目投资者担保13.2工程项目融资担保结构图1项目发起人作为担保人项目发起人项目担保股东协议项目公司融资安排贷款银行13.2工程项目融资担保结构•13.2.2信用担保（2）•1、直接担保：2）中介机构担保（商业担保人）项目投资者项目担保股东协议贷款银行第三方担保项目公司融资安排13.2工程项目融资担保结构•所谓第三方担保，是指在项目的直接投资者之外，寻找其他与项目有直接或间接利益关系机构，为项目的建设或者项目的生产经营提供担保。•每一个项目融资的参与者都是潜在的第三方项目担保人。•第三方担保多为有限责任的间接担保。13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（1）•在项目融资中指担保人不以直接的财务担保形式为项目提供的一种财务支持。•间接担保多以商业合同和政府特许权协议形式出现。•最常见的间接担保是以“无论提货与否均需付款协议”为基础的项目担保。13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（1）•1）建设合同提供的担保：转移给总承建商–一揽子承包合同（turnkeycontracts）•项目公司要求承建商提供全面的完工担保。承建商风险最大–EPC合同（Engineering-procurement-construction）•承包商负责工程项目的规划，然后转包给分包商来具体建设项目，并监督分包商以使项目按照项目公司指定的标准建设。承建商的风险最小•价格支付条款，完工条款，保证条款，•不可预见风险条款，纠纷处理条款13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（2）•2）经营维护合同提供的担保：转移给运营商•三种经营和维护合同提供的间接担保：–固定价格合同–成本加费用合同–带最高价格和激励费用的成本加费用合同13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（3）•3）“提货与付款协议”提供的担保：••“提货与付款”销售合同•“无论供货与否均需付款”销售合同13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（3）•3）“提货与付款协议”提供的担保•“提货与付款”销售合同：•买方取得货物后，即在项目产品交付或项目劳务实际提供给买方以后，买方才支付某一最低数量的产品或劳务的金额给卖方。也可称作takeifoffered。13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（3）•3）“提货与付款协议”提供的担保•“无论供货与否均需付款”销售合同：–又称“或付或取”销售合同–买方按协议承担按期根据规定的价格向卖方支付最低数量项目产品销售金额的义务，不问事实上买方是否收到产品。13.2工程项目融资担保结构•2、间接担保（4）•4）供应合同提供的担保•两种供应合同（supplycontracts）：–或付或取供应合同（takeorpaysupplycontracts）－原料供应方以协议价格供应规定数量的原料，如项目公司不购买，则它必须向供应方付款。–纯供应合同（sole-suppliercontracts）–项目公司向供应商买项目所需的全部原料13.2工程项目融资担保结构•3、或有担保•针对一些由于项目投资者不可抗力或不可预测因素所造成项目损失的风险所提供的担保•或有担保一般由保险公司提供。13.2工程项目融资担保结构•4、意向性担保（impliedguarantee）•定义–担保人表现出有可能对项目提供一定支持的意愿，是一种道义承诺，无法律后果。•意向性担保–“安慰信”或“支持信”(letterofcomfort)–东道国政府的支持（Hostgovernmentsupport）13.2工程项目融资担保结构意向性担保－“安慰信”或“支持信”•“安慰信”或“支持信”(letterofcomfort)定义–由项目发起人或政府写给贷款人，表示支持•表示支持方面–经营支持–不剥夺项目资产–提供资金•担保作用–不具法律约束力，但由于关系担保人的资信和今后的业务，良好资信的担保人一般不会违背安慰信中的承诺13.3融资担保形式•13.3.1项目完工担保•13.3.2资金缺额担保•13.3.3以产品销售协议提供的担保•13.3.4以供应合同提供的担保•13.3.5以项目建设合同提供的担保•13.3.6以经营和维护合同提供的担保13.3融资担保形式•13.3.1项目完工担保完工担保是由项目发起人提供的一种在时间上有限制的直接担保方式。完工担保的方式：一、项目的发起人保证必要时向项目注入补充资本；二、项目的发起人保证必要时向项目提供无担保贷款；三、项目发起人在项目无法完工时收购债务。如何监督项目发起人履行担保义务？13.3融资担保形式完工担保的方式：项目的发起人保证必要时向项目注入补充资本；项目的发起人保证必要时向项目提供无担保贷款项目发起人在项目无法完工时收购债务。13.3.1项目完工担保完工担保是由项目发起人提供的一种在时间上有限制的直接担保方式。如何监督项目发起人履行担保义务？13.3融资担保形式提供资金缺额担保的方法主要有：通过担保存款或备用信用证来履行；建立储备基金账户；提供项目最小净现金流量担保。13.3.2资金缺额担保是项目发起人为项目完工后收益不足的风险提供的担保，其主要目的是保证项目具有正常运行所必需的最低现金流量。在金额上有限制的直接担保方式13.3工程项目融资担保形式•13.3.3以“无论提货与否均需付款”和“提货与付款协议”为基础的项目担保（1）无货亦付款销售合同（takeorpaysalescontract)•是国际项目融资所特有的担保形式，无论买方是否收到合同产品，都要按期按规定的价格向卖方支付约定数量的产品价款。•无货亦付款合同是长期合同。•无货亦付款合同中买方的支付义务是无条件的，这是无货亦付款合同的核心。•合同数量及价格有特殊规定。合同期限不应短于贷款期限特点公式定价法固定价格定价法实际成本加固定投资收益定价法固定购买量实际生产量强制性照付不议协议13.3工程项目融资担保形式•13.3.3以“无论提货与否均需付款”和“提货与付款协议”为基础的项目担保（2）•2.“提货与付款协议”•买方在取得合同产品后，才向卖方支付约定数量的产品价款•提货与付款合同与无货亦付款合同的区别：●提货与付款合同中买方的支付义务是有条件的；●提货与付款合同没有最低限价的规定。提货与付款合同中买方拥有一种期权13.3.3以“无论提货与否均需付款”和“提货与付款协议”为基础的项目担保（3）3.运输量协议（委托加工协议、服务成本收费）4.“供货与付款协议”对产品的数量、质量、价格的有关约定•13.4工程项目融资担保文件•保障贷款偿还的不是直接担保，直接担保协议和项目主办人出具的安慰信在法律上往往是为项目贷款协议的附件。•13.4.1完工担保协议•项目完工担保协议是指完工担保人（通常由项目主办人或投资人担任）向国际贷款人就拟建项目可以按照约定的工期、约定的成本和约定的商业完工标准实现完工和正式运营提供完全信用保证的协议。•13.4工程项目融资担保文件•13.4.1完工担保协议•主要内容：1、完工担保人：含连带责任和个别责任性质2、先决条件：备用信用证和完工担保存款文件3、完工期限条款；4、完工成本条款；5、商业完工标准：运营的生产技术指标6、试运营与验收条款；7、完工担保的范围和数额8、违反完工担保的义务9、违约事件10、担保存款条件：数额、指定行、提款条件等。•13.4工程项目融资担保文件•13.4.2现金流量缺额担保协议•现金流量缺额担保协议是指担保人(通常由项目主办人或投资人担任)向国际贷款人就建设项目的正常运营将可产生还贷所需的净现金流量以及就项目正常运营的生产经营成本不超过预定标准所提供的持续性有限信用(缺额)保证。•13.4工程项目融资担保文件•13.4.2现金流量缺额担保协议•主要内容：•1、担保人条款•2、项目现金流量指标•3、项目运营成本与费用指标•4、担保信用额•5、违约事件与违反担保的责任•6、保金条款•13.4工程项目融资担保文件•13.4.3原材料供应协议••定义：原材料与能源长期供应协议是根据项目融资结构的要求，由项目公司与原材料供应商和能源供应商签署的旨在稳定项目生产运营成本，分散原材料供应与能源供应价格变动风险的长期供应协议。•13.4工程项目融资担保文件•13.4.3原材料供应协议•协议内容：•⑴有效期限条款•⑵供应数量条款•⑶供货质量条款•⑷交货方式与时间•⑸价格确定与调整•⑹基本违约条款•⑺价格支付条款•13.4工程项目融资担保文件•13.4.4“提货即付款协议”•定义：项目公司与项目产品购买人签署的，使买方在提货取得项目产品条件下即应负担付款义务的项目产品长期销售协议；P20713.4.5“或提货或付款协议”定义：项目公司与项目产品购买人签署的以买方无条件付款为基本内容的项目产品长期销售协议。P208•13.4工程项目融资担保文件13.4.6政府特许文件概念：项目所在国政府机构向项目公司签署的对于拟建项目提供政策支持的法律文件的总