行政法与行政诉讼法--姜明安.

行政法与行政诉讼法前言为什么要学习行政法与行政诉讼法？1、完善法律知识体系的需要（1）与政府打交道的需要(交通处罚案)（2）过司考的需要（3）考公务员的需要2、大有前途的“显学”怎样学习行政法与行政诉讼法？1、掌握理论，理解法条第一章行政法学概述第二章行政法的基本原则第三章行政法律关系第四章行政主体————————行为的主体第五章行政行为的概述第六章抽象行政行为第七章对主要具体行政行为的分析第八章行政程序————————行为的程序机构编制法、公务员法、立法法、行政处罚法（治安管理处罚法）、行政许可法第十二章行政复议制度－－行政复议法第十三章行政诉讼制度－－行政诉讼法及司法解释第十四章行政赔偿制度－－国家赔偿法及司法解释理论篇行为篇监督与救济篇行为的形式2.联系案例，比较记忆3.借助其他教材、期刊杂志和网站案例教学法行政处罚法与行政许可法的比较行政复议法与行政诉讼法的比较参考文献及网站《行政法学》，罗豪才主编，中国政法大学出版社1996年版《行政法与行政诉讼法》，姜明安主编，北京大学出版社第二版《行政法与行政诉讼法》（全国主干课程教材），方世荣主编，中国政法大学出版社1999年版《行政法论丛》（1-4卷），罗豪才主编，法律出版社1998-2001年版《行政法学研究》、《宪法学行政法学》等期刊宪行天下中国宪政网第一章行政法学概述第一节行政法研究的起点一、行政法的基本范畴——行政（一）政治、行政二分说认为行政是国家意志的执行。源于美国早期行政学家古德诺的政治、行政二分说。（二）立法、司法、行政三分说认为行政是国家立法、司法以外的一类国家的职能，或者说除国家立法作用、司法作用以外的所有国家作用。在此意义上又有形式意义上行政和实质意义上行政之分。（孟德斯鸠的“三权分立”）（三）行政管理说认为行政就是指对国家事务的管理。源于东欧，流行于我国。即行政－国家管理－执行指挥职能－实施实际的组织活动。行政是一个动态的概念，经历了从国家行政（传统行政）——公行政（既包括国家行政又包括社会行政的现代行政）的发展演变案例思考：“田永案”和“邮电学院勒令退学案”；甲B俱乐部状告足协案综合上述观点，结合现代实际，我们给行政法上的行政下一个定义，认为现代意义上的“行政”，是指具有行政权的机关组织或个人通过对国家事务和公共事务进行决策、组织、管理和调控等方式执行国家法律和权力（立法）机关意志的活动，是为整个社会或社会的某些方面提供管理和服务。此概念包含以下几层含义：1、行政的主体是具有行政权的机关、组织及个人。（立法、司法机关除外）2、行政的对象针对的是国家事务和公共事务。（私行政除外）3、行政的手段是依法进行决策、组织、管理和协调。4、行政的宗旨（目的、价值、取向）是为社会、为人民提供管理和服务。二、行政法的核心内容——行政权（一）行政权的概念及其内涵的历史演变1、概念行政权是由国家宪法、法律赋予的国家行政机关及其授权的组织执行法律规范，实现行政管理和为社会提供服务所享有的各种权力的总称，它是国家权力的一种形态。2、内涵的演变羁束性权力——羁束性权力＋自由裁量权执法性权力——行政立法权＋行政执法权＋行政司法权（二）行政权与行政职权的关系行政权是从抽象意义上的国家权力的角度来谈，与立法权和司法权并列。行政职权是具体的行政机关和法律法规授权组织依法所享有的对某一类或某一个行政事项以特定行为方式进行管理的资格和权能。『征税职权（政府减税案）、规划局不履行职责案、公安不履行职责案』二者的关系：行政职权是行政权的具体体现和转化形式，即行政权通过法律法规转化为法律权力，并按照行政目标、职务和职务具体配置给每一个具体的行政机关和法律法规授权组织。（三）行政权的内容和性质1、内容：制定规范权、行政许可权、行政确认权、行政检查权、行政奖励权、行政物资帮助权、行政处罚权、行政强制权、行政司法权（包括调解、仲裁、裁决和复议权）２、性质（1）行政权的法定性（2）行政权的公益性先行处置权行政优先权获得社会协助权（3）行政权的优益性先行有效权行政受益权（4）行政权的强制支配性（5）不可自由处分性（四）行政权与公民权利的关系1、公民权利是行政权得以产生的前提和基础（从本质上说是来源于公民权利），行政权是公民权利得以保障的手段。行政权存在的目的是维持和保障公民权利，而不是侵犯公民权利，但最易侵犯和危险公民权利的则是行政权。二者即相互依存，又相互对立。2、“法无明文规定不得有权”（法无授权皆禁止）与“法不禁止皆自由”（“黄碟案”、“拼车案”）思考：1、看黄碟违法吗？2、构成防碍公务罪吗？《中华人民共和国治安管理处罚条例》第32条中规定禁止“制作、复制、出售、出租或者传播淫书、淫画、淫秽录像或者其他淫秽物品”《刑法》第363条、364条中规定禁止下列行为：“以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的；为他人提供书号，出版淫秽书刊的；传播淫秽的书刊、影片、音像、图片或者其他淫秽物品的……。”《治安管理处罚条例》规定的“妨碍执行公务”，是指拒绝、阻碍国家工作人员依法执行职务，未使用暴力威胁方法的。根据刑法的规定来说，妨害公务罪是指以暴力方法阻碍国家工作人员依法执行职务的行为。夫妻在家看黄碟02年8月18日晚11时许，延安市宝塔公安分局万花派出所民警接群众电话举报，称张某夫妇在家中播放黄碟，4名民警遂前去调查，找借口进入张某家中，在查处过程中与张某夫妇发生冲突，两民警受伤。民警以妨碍警方执行公务为由，将张某带回派出所，并将从现场搜到的3张光盘，连同电视机、影碟机作为证据带回。张某向派出所交了1000元暂扣款后被放回。然时隔两个月后的10月21日中午，张某又被宝塔公安分局治安大队带走，并被以涉嫌妨害公务刑事拘留，并于10月28日将案件资料报请延安市宝塔区检察院批准逮捕。11月4日下午4时10分，对陕西省延安市公安局宝塔分局提请批准逮捕犯罪嫌疑人张某的涉嫌妨碍公务罪一案，宝塔区人民检察院检察委员会通过审查，以事实不清，证据不足为由，做出不批准逮捕的决定，退回公安分局补充侦查。11月5日，张某被取保候审；11月6日，张某在医院被诊断为：“多处软组织挫伤（头、颈、两肩、胸壁、双膝），并拌有精神障碍”；12月5日，宝塔公安分局决定撤销此案；12月31日，张某夫妇及其律师与宝塔公安分局达成补偿协议，协议规定：宝塔公安分局一次性补偿张某29137元；公安宝塔分局有关领导向张某夫妇赔礼道歉；处分有关责任人。无证搭客要罚3万至10万业主拼车也可能受到重罚一名非法载客的司机被执法人员逮了个正着，听闻自己非法营运将被处以3万至10万元的罚款后，追悔莫及，竟然伏在驾驶盘上抽泣起来。如果你和朋友一起拼车上下班，将有可能构成非法营运，在郑州，当事司机将被处以３万元以下罚款。近期广州开展了一场整治客运市场的专项行动，其中私家车搭客赚钱行为成为严打重罚的对象。广州市交通部门强调：非法营运成立的条件是以双方已达成了有偿的运输协议来认定。按照广州市交通部门的规定，如无道路运输证的车辆有偿进行搭客运货即构成非法营运，对当事司机处以３万元以上１０万元以下的罚款。思考：拼车的合法性和合理性分析一、行政法的概念关于行政法的定义有以下几种观点：1、行政法即“管理法”，建立在管理论学说基础之上，流行于原苏联、东欧各国和早期的我国。2、行政法即“控权法”，建立在控权论学说基础之上，流行于英美法系国家。3、行政法即“平衡法”，平衡公益和私益。建立在罗豪才教授提出的“平衡论”学说基础之上。4、行政法即“服务法”，其价值取向在于维护社会秩序，增进社会福利，实现法治社会。其建立在“服务论”学说基础之上。第二节行政法的概念、特点及历史发展简而言之，何谓行政法？就是有关行政权的法，即关于行政权的设定、行政权的运行以及对行政权的监督和救济的法律规范和原则的总称。二、行政法的分类行政实体法（事前控权）（一）行政法（控权法）行政程序法（事中控权）行政复议、诉讼法（事后控权）行政组织法（行政主体）总则行政行为法（抽象行为、具体行为）（二）行政法行政监督法（行政复议、行政诉讼、行政赔偿）分则（部门行政法）三、行政法的特点行政法作为一个部门法，无论在形式上还是内容上都有区别于其他部门法的特点。（一）行政法在形式上的特点1、行政法没有完整统一的法典。2、行政法规范赖以存在的法律形式、法律文件的数量特别多，居部门法之首。（二）行政法在内容上的特点1、行政法的内容广泛2、以行政法规、规章形式表现的行政法规范易于变动3、行政法的实体性规范与程序性规范总是交织在一起，并往往共存于一个法律文件之中。四、行政法的历史发展（一）西方发达国家行政法的发展历史1、法国、德国为代表的大陆法系模式法国－－－“行政法之母”——国家参事院（最高行政法院的前身）的建立为标志2、英国、美国为代表的普通法系模式3、两大法系行政法的区别（1）法院设置上（2）法律体系上（3）适用法律上4、现代两大法系行政法的融合趋势（二）中国行政法的发展历史行政法的渊源成文法渊源非成文法渊源宪法法律国际条约和协定习惯法行政法规部门规章地方规章地方性法规自治条例单行条例行政先例法律解释行政判例第三节行政法的渊源行政法的渊源又称行政法的表现形式，是指构成行政法的一系列规范和原则的总称。行政法的渊源以是否成文为标准分为成文法渊源和不成文法渊源。第二章行政法的基本原则第一节行政法基本原则概述一、行政法基本原则的概念行政法的基本原则，是指由宪法和法律规定的，反映行政法律关系主体活动的基本特点，贯穿于行政法关系之中，指导行政法的立法与实施的根本原理或基本准则。二、行政法基本原则的作用（意义）（一）为进行行政活动指明了方向，为学习和研究行政法在理论上提出了纲要。（二）指导行政法的制定、修改和废止工作。行政法基本原则是行政法的性质和精神实质的集中表现。其效力高于具体的法律条文，基本原则由法律规定，统率条文、支配条文。（三）弥补法律规定的漏洞，指导行政法的实施。三、行政法基本原则的内容（一）行政法治原则，又叫合法行政原则（二）行政公正原则，又叫合理行政原则（三）行政公开原则（四）高效便民原则：效率、便民第二节行政合法性原则一、行政合法性原则的概念行政合法性原则，又称依法行政原则或行政法治原则，是指行政主体实施行政行为必须具有法定的依据（法律、法规、规章及其它规范性文件），符合法定的要求，不得违法行政，否则必须承担相应的法律后果。二、行政合法性原则的内容（一）法律创制：行政权力来源于法律，法律大于权力。（二）法律优位（法律优越），是指一个只要经过立法机关制定之法律就是代表民意，享有崇高性。（三）法律保留，是落实法律优位原则的表现。孙志刚葬礼在湖北举行白发人送黑发人灵车前挂着“孙志刚永垂不朽”的挽词，车身两侧还挂有挽联，左侧挂“推进中国社会法治进程的人———孙志刚千古”，右侧挂“以生命为代价改革法制弊端的人——孙志刚永生”案件回放1976年7月29日：出生于湖北黄冈；2001年：武汉科技学院染美本科毕业；2003年2月，就职于广州某公司任美术平面设计师；3月17日：在广州街头被带至黄村街派出所3月18日：被派出所送往广州收容遣送中转站3月18日：被收容站送往广州收容人员救治站3月20日：救治站宣布事主不治4月18日：尸检结果表明，事主死前72小时曾遭毒打4月25日：《南方都市报》发表《被收容者孙志刚之死》；4月26日：孙志刚的悲剧引起全国各地乃至海外各界人士的强烈反响，通过互联网及报刊杂志各媒体，民众呼吁严惩凶手、要求违宪审查；至5月12日止，先后抓获李文星、李海英等8名涉嫌殴打孙志刚的犯罪嫌疑人；涉嫌指使殴打孙志刚的救治站护工乔艳清、吕鹏、乔志军、胡金艳、刘全有也已抓捕归案6月5日：广州当地法院开庭审理孙志刚案；6月20日：《城市