第一章宪法总论第一节-第三节.

第一章宪法总论第一节宪法的概念和本质本节要点：宪法的法律特性一、宪法的概念（一）词源演变“宪法”词汇：古已有之，但其涵义与近代宪法有差异，在概念传承关系上，属于旧词新用。对于我国而言，近代意义上的“宪法”属于舶来品。1.古代西方国家的“宪法”（1）古希腊：是指有关城邦国家的组织机构和权限的法律。亚里士多德：《一百五十八国宪法》接近现代法中的哪一类法律？组织法（2）古罗马：是指罗马皇帝所颁布的诏书、谕旨、敕令等，区别于市民会议通过的法律文件。（3）欧洲中世纪：用来表示教会和封建主特权以及与国王关系的法律。内含了怎样的王权特点？典型事件：神圣罗马帝国卡诺莎事件典型文本：12世纪英王亨利二世时《克拉朗顿宪法》2.中国古代的“宪法”《尚书.说命》：“监于先王成宪，其永无愆”《国语·晋语》：“赏善罚奸，国之宪法也”《韩非子.宪法》：“法者，宪令著于官府，刑罚必于民心”反映出的涵义？普通的法律为什么说是舶来品？（二）多种意义上的宪法1.原始意义上：国家组织法2.立宪意义上：人权保障法3.部门法意义上：调整国家与公民关系的法4.根本法意义上：最高法二、何谓宪法？（近代以来的宪法）宪法的主要外在形式—宪法典没有“宪法典”文本的国家是否就不是立宪国家？（一）宪法的法律地位1.根本法内容上的根本性哪些问题属于宪法应规定的根本问题？我国宪法：国家制度及其基本原则、公民基本权利及义务、国家机关的设置及相互关系。确认我国宪法根本法地位的条文是哪些？是否我国宪法的任一内容均具有根本法的地位？2.特殊的部门法：制定和修改程序的特殊性第一，制定主体的特殊性：专门机构美国宪法：1787年制宪会议；法国1791年宪法：制宪会议（第三等级）；中国1954年宪法：宪法起草委员会。通过程序：绝对多数主义；或另需联邦国家州或邦的承认（美国当年定为9州的承认）第二，修改宪法的特殊性提案主体的特定性美国：国会两院2/3，或2/3州议会的请求。（宪法第5条）日本：两院各2/3议员提议（宪法第96条）我国：全国人大常委会，或1/5以上全国人大代表提议。比较我国的普通法律？宪法修改案通过程序的严格性美国：3/4的州议会或3/4的州修宪会议批准生效；日本：国民投票（全民公投）过半数的赞成；我国：全国人大代表的2/3以上通过。第三，特定内容修改的限定性意大利：“共和政体不能成为修改对象”。法国：“任何有损于领土完整之修改，不得着手进行”。德国：联邦制以及人的尊严（A1）、民主的社会的联邦国家（A20）的基本原则（基本法A79）。……我国宪法是否有修改内容的限定？3.成文宪法国家中法律效力上的最高性如何理解宪法效力的最高性？第一，宪法是普通立法的基础和依据；根据宪法，制定本法《物权法》第一条：为了维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权，根据宪法，制定本法。《破产法》第一条：为规范企业破产程序，公平清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护社会主义市场经济秩序，制定本法。《合同法》第一条：为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。问题：宪法是所有法律的母法吗？学术上有争议。可以查阅学界对于“根据宪法，制定本法”的有关论文以拓展视野、深化学习。第二，普通法律与宪法相抵触无效我国宪法典中的规定？《立法法》中的规定？我国法律体系？结论：宪法处于一国法律体制中的顶端，所有其他法律法规均以其为效力基础，与宪法相抵触的法律法规或者条款无效。宪法法律地位的启示：宪法确立了一个国家最基本的治理框架，是人类寻求共性与追求和谐的共同语言。依法治国首先是依宪治国依法执政关键是依宪执政（二）宪法：限制专断权力的国家基本法限法为什么要限制权力？宪法如何限制权力？授予权力与限制权力相统一（三）宪法：公民权利的保障书什么时候应该出手？普通法律没有办法解决的时候该出手时才出手。如平等权蒋韬案：2001年12月23日，中国人民银行成都分行在成都某媒体刊登招录公告，其中规定招录对象条件之一为“男性身高168公分，女性身高155公分以上”—身高歧视宪法第33条：“凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。中华人民共和国公民在法律面前一律平等。任何公民享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规定的义务”。（四）宪法是实现民主价值的基本形式什么是民主？宪法对于实现民主的作用?世界上历来的宪政，不论是英国、法国、美国、或是苏联，都是在革命成功有了民主事实以后，颁布一个根本大法，去承认它，这就是宪法。—毛泽东我国宪法中有关实现民主的基本途径？（五）宪法的本质特征：反映了政治力量之间根本的对比关系传统的观点，具体表现在三个方面：宪法是阶级斗争的产物。宪法规定了社会各阶级在国家中的地位及其相互关系宪法随着阶级力量对比关系的变化而变化。反思：应从哪个角度来认识宪法的本质？从宪法的阶级性、政治性还是规范性？总结根本法政权正当性之法依据人权保障之基础法权力限制之基础法该出手时才出手该出手时就出手尊崇宪法、维护宪法权威这种法律不是铭刻在大理石上，也不是铭刻在铜表上，而是铭刻在公民的内心里，它形成了国家的真正宪法.-------卢梭对宪法的神圣尊重是一个至关重要的原则，是一个自由政府永恒能量之所在。——（美）汉密尔顿谁说宪法是假的？只要我们认真，它就会是真的。-----------李敖课堂练习宪法是国家根本法，具有最高法律效力。下列有关宪法法律效力的哪一项表述是正确的？()A.在不成文宪法的国家中，宪法的法律效力高于其他法律B.在我国，任何法律法规都不得与宪法规范、宪法基本原则和宪法精神相抵触C.宪法的法律效力主要表现为对公民的行为约束D.宪法的法律效力不具有任何强制性答案：B宪法具有最高法律效力。宪法的最高法律效力主要包括以下哪些方面的含义？（）A.宪法是制定普通法律的依据，任何普通法律、法规都不得与宪法相抵触B.宪法是一切国家机关、社会团体和全体公民的最高行为准则C.在制定和修改程序上，宪法比其他法律的要求更加严格D.在内容上，宪法规定国家最根本、最重要的问题答案：AB“凡权利无保障和分权未确立的社会就没有宪法”的论断是由下列哪一部宪法文件予以明文规定的？()A.1789年的法国《人权与公民权利宣言》B.1776年的北美《独立宣言》C.1688年的英国《权利法案》D.1918年的苏俄《被剥削劳动人民权利宣言》答案：A第二节宪法的分类（见书上）一、传统分类1.成文宪法与不成文宪法分类标准：是否有成文宪法典此分类学说的提出者詹姆斯·布赖斯（JamesBryce，1838－1922）：英国前牛津大学民法钦定教授，曾获封贵族头衔、法兰西学院通讯院士典型国家成文宪法国家：中国、美国、德国等不成文宪法国家：英国问题：不成文宪法国家是否无宪法性文件?英国宪法性文件：权利请愿书（1628）人身保护律（1679）、王位继承法（1701）、国会法（1911），人权法案（1997）；2.刚性宪法与柔性宪法布赖斯：《历史与法理学研究》StudiesinHistoryandJurisprudence（1901年）分类标准：宪法修改程序的难易程度刚性宪法：修改程序采用特别多数决柔性宪法：修改程序采用单纯多数决（特殊）判断对错：不成文宪法就是柔性宪法！3.钦定宪法、民定宪法、协定宪法分类标准：制定主体典型文本：钦定宪法：俾斯麦宪法（1871年）民定宪法：美国宪法（1788年生效）协定宪法：英国大宪章（1215年）二、现代分类见书上特别关注：规范宪法与名义宪法分类标准：现实是否适应于宪法规范宪法：为政治权力所能适应并服从的宪法。比喻：“一件合身的衣服，并且经常被穿着的衣服”。典型：西方成熟的法治国家。名义宪法：只是在形式上存在，但在现实中不能发挥其规范性的宪法。即使被使用，也是掌握权力的宣言手段或点缀品的宪法。比喻：“决不是真正的衣服，而只是一种化妆品”。所在：专制国家和发展中国家。课堂练习根据宪法制定的机关不同，可以把宪法分为民定宪法、钦定宪法和协定宪法。下列哪一部宪法是协定宪法？（）A.1830年法国宪法B.1779年美国《邦联条例》C.1889年日本宪法D.1919年德国魏玛宪法答案：A根据宪法分类理论，下列哪一选项是正确的？（）A.成文宪法也叫文书宪法，只有一个书面文件B.1215年的《自由大宪章》是英国宪法的组成部分C.1830年法国宪法是钦定宪法D.柔性宪法也具有最高法律效力答案：B第三节宪法与宪政没有宪法是否存在宪政呢？是否有宪法必然就有宪政？一、宪政的概念：constitutiongovernment孙中山：军政、训政和宪政毛泽东：宪政是什么的？就是民主的政治。梁治平：宪政是一种文化，因此，仅有宪法不足以成就宪政。……宪法与宪政并非一事。宪法其表，宪政其里；宪法其形，宪政其神。只有表里合一、形神兼备，才有所谓宪政。二、宪政的要素：制宪、民主、法治、人权1．制宪2.民主什么是民主？贝壳放逐法民主的悲剧：苏格拉底之死多数人的暴政如果一个社会不能保障多数人的权利，必然也不能保障少数人的权利。民主的制度保障？【中共历史上的重要言论选录】实行宪政……我们认为最重要的先决条件有三个：一是保障人民的民主自由；二是开放党禁；三是实行地方自治。人民的自由和权利很多，但目前全国人民最迫切需要的自由，是人身居住的自由，是集会结社的自由，是言论出版的自由。──周恩来，1944年．法治“法”=“善”？恶法亦法？恶法非法？法治与分权在所有互相承接的历史阶段，宪政有着亘古不变的核心本质：它是对政府的法律限制；是对专政的反对；它的反面是专断，即恣意而非法律的统治。现代，通过在国家政策的裁量事务上赢得主动权，人民代表们又为宪政增补了“政治责任”的内涵。但是，真正的宪政，其最古老、最坚固、最持久的本质，仍然跟最初一样，是法律对政府的限制。“宪法限制”，即使不是宪政最重要的部分，也毫无疑问是其最古老的原则。---（美）C.H.麦基文4．人权享有充分的人权，是长期以来人类追求的理想（三）宪政与宪法的关系P131．宪法是一国宪政运动的结果，又是一国宪政的规范形式和依据。2．宪政是宪法的实施。课堂练习下列有关宪法与宪政的表述，哪些是正确的？()A.宪法是宪政的前提B.近代的宪法与宪政以限制国家权力、保障人权为目的C.树立宪法的最高权威是宪政的集中体现D.近代的宪法与宪政是商品经济发展的产物答案：ABCD2.请结合我国宪法条文的规定，分析“对权力进行制约的方式主要有哪些？”（一个小组准备）3.结合“权力制约原则”，介绍并评析李慧娟种子案。（一个小组准备）