第八单元合同文本的谈判

第八单元合同文本的谈判这章是商务谈判的一个重要的问题，在这章当中要了解合同条款的性质，掌握合同的构成框架，掌握合同条款的谈判原则，掌握正文与附件的关系与谈判技巧。第一节合同正文的谈判1．正文的结构（1）条款性的分类通用（基础）条款和特殊（补充）条款（2）条款组合的原则量体裁衣原则、纲举目张原则2．谈判的组织（1）语义一致共识规则、简明规则、用词一致的规则（2）前后呼应条件一致的规则、互补规则、协调规则（3）公正实用合法性、均衡性、现实性（4）随谈随写说写结合、书写及时、申文严格（5）贯通全文互不矛盾、互补互存、有机有序第二节合同附件发谈判1、附件发构成（1）附件的构成种类附件的设立、附件的种类（2）附件的选择交易内容、正文书写格式2、附件的条件（1）正文明义存在的许诺、方向的限定（2）突出个性技术附件、政策附件、金融附件3、谈判的组织（1）文字书写谈判的成份、自然的成份（2）谈判原则运用行业习惯、同合同挂钩、同价格条件挂钩4、时事链接：外电报道称有中国钢厂签涨价合同本报讯(记者王冰凝)日本5大钢铁联合企业与三大铁矿石出口商分别于1月18日开始的新一轮谈判在1月23日结束，下一轮谈判可能在2月中旬恢复，但具体日期尚未决定。据国际文传电讯社报道，中国在此轮谈判上已经有2家钢厂与2家主要铁矿石供货商签订短期铁矿石采购协议，价格为44美元/吨，比2005年基准价格增加10%。16家企业谈判态度坚决据悉，两家中国钢厂一是华东一家国有钢厂，一是华北一家私营钢厂，但双方签订的是现货交易，而不是年度合同。本报记者从负责协调这次铁矿石谈判的中国钢铁工业协会以及中国五矿进出口商会求证时，得到的答复均是具体情况尚不清楚。中钢贸易公司一负责人告诉本报记者，中国有钢厂率先签署涨价铁矿石合同不太可能，至少16家参加谈判的中国钢企不可能去签署这种合同，除非是16家钢企之外的非主流中型钢厂。该负责人告诉记者，中国今年参与铁矿石谈判绝对是一种整体行动，16家钢企态度很坚决，在日本市场铁矿石谈判进行时，大家一直在一起研究讨论下一步的进展，但是目前的形势仍然很严峻。此前中钢集团一负责人曾预测今年铁矿石年度合同价格应该下降5%-10%.目前欧洲市场的铁矿石谈判仍在进行中。欧洲一家钢铁企业表示，即使两家中等规模的中国钢厂签署了提高铁矿石价格10%的现货合同，也不会影响铁矿石生产企业与欧洲主要钢厂正在进行的年度价格谈判。大小钢企矛盾由来已久据一位钢铁行业人士透露，2003年以来现货市场与长期合同的价格差距，提供了炒卖谋利的可能，过去的两年间大部分握有长期合同的大钢厂都通过自己的国贸公司，将长期合同下的矿石在市场上以现货价格出售。一位中印经贸机构的负责人透露，他接触的几家大型钢铁厂几乎都在倒卖矿石，利润以亿元计。众多的贸易商在现货市场上活跃起来，即使国家宏观调控后贸易商数量也未有明显减少，代理进口成为有进口资质公司的新业务。钢材市场每况愈下，而没有长期合同的中小钢厂自然怨声载道。据了解，中国尽管在铁矿石谈判中已成为“大买家”，但拥有长期合同的钢厂产能不到全国40%，合同订货数量也不过与日本相当，现货矿的消费数量却日渐增长，但现货矿主要来源是印度，印度矿价格又是所有进口矿价格中最高的，中国2005年从印度进口铁矿石达到6500万吨，已稳居第二，金额占进口总量的24.3%.一位研究人士指出，国内大钢厂指责小钢厂和贸易商炒高了现货矿价格，拉升了长期协议的矿价，因此中国要解决铁矿石谈判的难题，必须解决现货矿市场与国际价格背道而驰的根本问题。5、国际ＢＯＴ投资合同格式范本目录１．定义与解释２．工程３．工程造价４．工程实施责任５．新公司６．基础设施的建造７．工程进度８．调试９．生效日和特权１０．基础设施的运行１１．基础设施的服务１２．基础设施的服务费用和收入分配１３．转让所有权１４．赔偿责任１５．文件和专利１６．不可抗力１７．保险１８．情况的变化１９．通知２０．争议解决２１．放弃主权豁免权２２．法律和语言２３．仲裁本合同由＿＿＿＿＿＿＿＿（下称Ａ）代表＿＿＿＿＿＿＿＿国政府（下称Ｂ）和根据中华人民共和国法律组建的＿＿＿＿＿＿＿＿公司（下称Ｃ）签署，Ｃ主要办公地点在中华人民共和国＿＿＿＿＿＿＿＿。鉴于Ａ和Ｃ于＿＿＿＿＿年＿＿＿月＿＿＿日签订的基础设施建设备忘录对Ｂ授予Ｃ勘测和实施基础设施工程的专有权，方式为Ｂ与Ｃ共同投资。鉴于，贷款协议、担保协议、保函等为本合同不可分割的一部分，基础设施总装机容量为＿＿，以及＿＿＿＿＿＿＿＿等主要内容达成了一致意见。因此双方达成协议如下：１．定义与解释：“工程”指基础设施建设的规划、可行性研究、设计与工程技术服务、建造、供货、竣工、调试、试运行和运行。“工程造价”指第３款的费用。“运行期”指从基础设施商业运行开始日计算的日期。“竣工期”指Ｃ证明基础设施调试成功并可以开始运行期的日期。“不可抗力”含义见第１６款。“工程范围”指实施本工程时附件二规定的供货范围和服务范围。“转让日期”指运行期最后一天的第二天。“新公司”指由第５款规定的Ｃ和＿＿＿国实体组建的公司。“投资协定”指《中华人民共和国政府和＿＿＿＿＿＿＿＿国政府关于相互鼓励和保护投资协定》。“专有权”指备忘录、协议以及附属文件中授权Ｃ或新公司的特殊权力。“日”指公历日。２．工程２．１本工程命名为＿＿＿工程。２．２基础设施位于＿＿＿＿＿＿＿＿国＿＿＿＿＿＿＿＿地区。其确切位置可以根据现场条件在详细设计阶段予以调整。２．３本工程应在建造、运行和转让（ＢＯＴ）的基础上实施。２．４本工程的组成。２．５经Ｂ和Ｃ接受后，最终可行性研究报告和详细设计应作为本工程开发和竣工的基础。３．工程造价３．１工程造价＿＿＿亿美元，建设期利息＿＿＿＿＿＿＿＿万美元，工程总造价＿＿＿＿＿＿＿＿万美元，见附件。３．２工程总造价应由下述费用组成但不限于下述费用，工程造价的细目见附件：１）可行性研究、设计和工程技术服务及其他咨询服务的费用；２）建造和安装费用；３）购买设备和材料的费用；４）管理费用（含国外支出）；５）其他费用；６）不可预见费；７）建造期利息＿＿＿％／年加银行手续费；８）工程建设和出口信用保险的保险费。３．３工程造价以可行性研究报告为基础。如因工程地质等问题引起大的投资变化，资金的追加部分应经Ｂ批准。Ｃ与Ｂ另行签订追加投资协议或合同。４．工程实施责任４．１Ｃ应负责下述工作，但在新公司成立后，责任转给新公司，由新公司股东分担：１）设计与工程技术服务、采购、建造和试运行；２）建造基础设施的所有费用及所有必要的融资安排；３）基础设施的运行；４）在转让日期将基础设施转让给Ｂ。４．２Ｂ应负责：１）安排－－向Ｃ或新公司提供一切必要的条件，包括开发批准、许可、同意、现场转让、使用及其他权利，解决公司注册、进口许可证、关税免除等必需的要求；－－为Ｃ获得贷款提供一切必要的、必需的帮助；－－获得实施工程必要的一切管理、法律等方面的同意、批准、授权、税款减免、投资鼓励；－－为Ｃ或新公司将资金和盈利（美元）从＿＿＿国带出从＿＿＿有关当局获得一切必要的许可和批准；－－为Ｃ或新公司的职员以及工程设计、制造、安装、施工人员以及家属从有关当局获得工作期的居住签证、工作许可和其他必要的批准；－－如果Ｃ或新公司愿意，在扩大基础设施建设方面提供一切必要的批准和许可；－－Ｂ应在转让日期之前为本工程提供必要的安全保卫，确保工程建设人员、运行人员和设施的安全；－－为工程建设和运行提供通讯和交通方便。２）协助基础设施运作。３）向Ｃ和／或新公司免费提供现场包括但不限于施工场地、交通道路用地、输变电线路用地和某些范围内的开发和利用等，不予妨碍。４）同Ｃ或新公司、＿＿＿＿保险公司的代表一起与其他国家政府谈判并签署基础设施服务协议，应保证Ｃ或新公司、＿＿＿＿保险公司等代表出席谈判，并征得其同意。５）在现场和新公司派驻代表，协助Ｃ或新公司，并在Ｃ或新公司和Ｂ之间作必要的协调。４．３Ｂ保证本工程运行期不少于＿＿＿年。但是如果内部回收率未达到＿＿＿％，双方将商谈适当延长运行期直至年内部回收率达到＿＿＿％。４．４先决条件Ｂ应负责提供下述文件，使Ｃ在签署本协议之日起一个月内获得本协议的各个部分，这些文件对新公司应是有效的：１）由Ｃ接受的＿＿＿国议会签发主权担保书，该担保书应在转让日期交回Ｂ。２）Ｂ承担工程建设费用的＿＿＿％由Ｂ提出，由＿＿＿国中央银行作为借款人，由＿＿＿国财政部作为担保人，签订和开出＿＿＿国银行和＿＿＿国保险公司可以接受的贷款协议和担保手续以及按照＿＿＿国银行的要求，开出信用证或保函。贷款期为＿＿＿年（包括工程建设期＿＿＿年），贷款利息（年息）＿＿＿％。Ｂ的贷款可以提前偿还。３）为Ｃ获得国际一流银行的贷款提供一切必要的帮助和方便，由Ｂ中央银行和财政部开出（包括建设期利息）和＿＿＿国保险公司以及贷款银行可以接受的，Ｃ所占工程费用＿＿＿％份额的贷款保函和担保。保函和担保期为到达转让日期（保函和担保有效期到＿＿＿年＿＿月＿＿日）。４）＿＿＿国最高法院院长签署的法律证明书和＿＿＿国最高检察院检察长签署的法律证明书，证明本协议在各方面根据法律都是有效和可实施的。＿＿＿国政府签发的批准书证明该项目的合法性。５）Ｂ允许本工程所需的施工机械、材料和设备等可由海运经＿＿＿进入＿＿＿国和／或陆运经＿＿＿边境以及经空运进入＿＿＿国境内，＿＿＿国边境检查机关和海关应予以方便和及时的放行。４．５Ｂ保证其不改变或不允许他人改变现场环境以致影响本工程的建造和运行。４．６Ｂ工程建设费用的＿＿％由中方提供买方信贷，其支付给Ｃ的时间分别为：１）合同签订＿＿日支付贷款额的＿＿％；２）＿＿＿年＿＿月＿＿日支付贷款额的＿＿％；３）＿＿＿年＿＿月＿＿日支付贷款额的＿＿％。４．７双方应互相提供足够的信息，以便清楚地了解影响工程有关事物的主要问题。４．８双方应互相合作以实现本协议的目标，履行各自的义务。５．新公司５．１双方同意在新公司股东准备投资时，但在工程竣工前建立新公司，为此＿＿＿国政府应推荐并指定一个＿＿＿国实体成为新公司的股东。Ｃ占股份＿＿＿％，应是主要公司，应任命新公司董事长。其余股份可由＿＿＿国实体占有。５．２工程的设计和建造由Ｃ实施。每月的第＿＿天（如遇节假日顺延），Ｃ应向Ｂ提出基于上一个月的土建和工程的进度报告，这种报告应是证明公正性的结论性证据，但明显计算错误除外。５．３Ｂ应尽力协助在＿＿＿国有关当局注册新公司，从＿＿＿国有关当局得到一切必要的准许或批准。５．４新公司应同样被赋予第９．２款规定给予Ｃ的特权，本协议规定的Ｃ的义务和责任应转交给新公司，并由新公司各股东分担。新公司股东应在新公司成立时，在基于本协议的规定制订的公司章程中描述其权利和义务的规定。５．５如果新公司各股东对本工程的有关事宜不能达成协议，主要股东的意见和决定应是最终的，对新公司其他股东具有约束力。６．基础设施的建造６．１根据第４．１款关于基础设施建造的义务，Ｃ完全有权利同Ｂ协商从事下述工作：１）进行详细的设计，其设计和施工应符合＿＿＿＿国现行国家标准；２）任命顾问和专业顾问；３）购买设备和材料包括建筑设备，设备和材料以及安装、调试等应符合＿＿国现行国家标准；４）任命、组织和领导职工，管理和监督工程；５）签署提供设备、材料和服务的合同；６）按照以上工程标准，从事完成基础设施建设一切必要的工作；７）选择分包商。６．２Ｂ有权自费监督建造和安装工作的速度和质量，因此Ｃ应：１）保证Ｂ和Ｂ任命的与本工程有关的专家可以进入现场，但这种进入不应妨碍工作；２）为现场视察人员准备图纸和设计的复印件；３）在工程竣工６个月后，向Ｂ提供＿＿＿套图纸和其他文件。６．３Ｂ应保证及时自费提供本工程竣工所需要的一切基础设施，尤其是：１）使Ｃ在建造期免费拥有现场；２）保证海关按时，使Ｃ不受延迟和影响进口设备、材料、施工机械等；３）保证Ｃ可以使用＿＿＿国的施工用电和通信设施，按＿＿＿国现行工业用电价格计费，使用费应记在Ｃ帐上，按照第３．２款的规定，打入工程造价，作为建造费用或管理费用；Ｃ每两个月向＿＿＿国电力部门支付一次施工期用电的费用；６．４Ｂ应