担保物权概述

第十七章担保物权（一）担保物权概述担保制度空间：债权本质消除经济利益暂时不平衡的可供选择路径：1、责任：人身责任的涤除与责任财产2、保全：维持责任财产3、担保：（1）优先权：薪资优先权、船舶优先权（2）扩大责任财产：保证（3）责任财产特定化、优先化：①担保物权：抵押权、质权、留置权②所有权担保：买卖担保、让与担保（信托担保）③定金《民法通则》第五章民事权利的第二节债权部分第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。第一节担保物权概述物权法第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。担保的意义或作用：保护债权、促进商品流通和资金融通、弥补社会信用的不足。一、概念和特点1、概念担保物权，指以确保债务清偿为目的，在债务人或第三人所有的物或权利上所设立，以直接取得或支配其交换价值为内容的一种定限物权。包括抵押权、质权和留置权。担保物权以确保债权清偿为目的。担保物权是在他人的物或者权利上设立的权利。担保物权是一种限定物权。2、担保物权的特征（1）从属性。①成立上的从属性:担保物权以主债权债务的存在或者将来存在为前提，主债权不存在，担保物权无从成立。②内容上的从属性。担保物权担保范围以主债务范围为限。③移转上的从属性。债权转让时，除非法律另有规定，或者债权人与物保人另有约定，担保物权随同债权转让。须注意：此时，不动产抵押权随债权转让，不以办理抵押权变更登记为要件；动产质权随债权转让，不以交付质物为要件。④效力上的从属性。主债权无效，担保合同无效。担保人有过错的，承担缔约过失责任，而非担保责任（《物权法》第172条）。⑤消灭上的从属性。主债权债务全部消灭的，担保物权消灭（《物权法》第177条）。须注意：若主债权部分消灭，因担保物权具有不可分性，担保物权并不消灭。【例】甲欠乙100万元，丙以自己的房屋为乙设立抵押权，并办理了抵押登记，丁以自己的汽车为乙设立了质权。后乙将自己的债权转让给戊。①根据担保物权的从属性，除非当事人另有约定，乙将债权转让给戊时，戊同时取得对丙房屋的抵押权和对丁汽车的质权。②即使房屋抵押仍登记在乙名下，戊也已经取得房屋抵押权；即使乙尚未将汽车交付戊，戊也已经取得汽车质权。③当然，若欲取得对抗第三人的效力，戊应办理抵押权变更登记和取得质物的占有。----债务转让与担保责任的承担（★★★）担保物权从属于债权，但不从属于债务。债权转让时，除非担保人与债权人另有约定，担保物权随同转移。但是，债务转让时的情形就不同了：①《物权法》第175条：第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任。须注意：若债务人以自己的财产提供抵押或者质押，则债务转让时，抵押权或质权仍随同转移。②《担保法》第23条：保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。《担保法解释》第29条：保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应对未转让部分的债务承担保证责任。【真题研习】甲公司将1台挖掘机出租给乙公司，为担保乙公司依约支付租金，丙公司担任保证人，丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时，经甲公司、丙公司和丁公司口头同意，将6万元租金债务转让给戊公司。之后，乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司，丙公司和丁公司均已付款，但乙公司没有依约交付挖掘机。（2012年试卷三第88题）88．在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后，关于丙公司和丁公司的担保责任，下列表述正确的是：A．丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任B．丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任C．丙公司仍应承担全部担保责任D．丁公司仍应承担全部担保责任【答案】AB（2）不可分性：担保物权人在其债权未完全受偿之前，可就担保物之全部行使其权利，担保物的价值变化及债权的变化不影响担保物权的整体性。全部债权获清偿前，对担保物整体享有担保物权；共有物分割，可对分割后之物行使担保物权；担保物部分灭失，其余仍担保债权全部；担保物价格升降，原则上不影响担保物权；债权分割，债权人准共有担保物权；债务分割，以担保物担保分割后数债务；【例】甲、乙按份共有一栋4层房屋，价值800万元。该房屋被抵押给丙，担保1000万元的债权。①假设因房价上涨，该房屋价值增至2000万元，甲、乙不得单方面请求减少抵押物（即要求丙仅对其中的2层楼房享有抵押权），丙仍对4层楼房享有抵押权。②假设房屋因地震致使价值降低至300万元，丙不得要求甲、乙另行提供担保。③假设丙将500万元债权转让给丁，则丙、丁各自的500万元债权均对这4层楼房享有抵押权。④假设债务人向丙清偿了500万元，丙剩余的500万元债权仍就该4层楼房享有抵押权。⑤假设甲、乙分割共有物，甲分得1至2层，乙分得3至4层，丙对甲、乙单独所有的房屋均享有抵押权。（3）优先受偿性：优先于担保人之普通债权人就担保财产的变价受偿。--破产法--强制执行法《担保法解释》第五十五条：已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。《最高人民法院〈关于审理企业破产案件若干问题的规定〉》2002.9.1第七十一条下列财产不属于破产财产：（一）债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产；（二）抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外；（三）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物；（四）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外；.......《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）（2013.9.16）第三条债务人已依法设定担保物权的特定财产，人民法院应当认定为债务人财产。对债务人的特定财产在担保物权消灭或者实现担保物权后的剩余部分，在破产程序中可用以清偿破产费用、共益债务和其他破产债权。第十四条债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。（4）物上代位性：当担保物灭失、毁损而获得赔偿或补偿时，担保物权的效力及于担保物的代替物（赔偿金），担保物权人可就该代替物行使其权利。物权法第一百七十四条担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。（5）追及性（6）特定性：包括债权特定和担保物特定，最高额担保物权除外（7）相对独立性——担保与主债权是两个独立的法律关系【真题研习】甲向乙借款20万元，以其价值10万元的房屋、5万元的汽车作为抵押担保，以1万元的音响设备作质押担保，同时还由丙为其提供保证担保。其间汽车遇车祸损毁，获保险赔偿金3万元。如果上述担保均有效，丙应对借款本金在多大数额内承担保证责任？（2004年试卷三第6题）A．7万元B．6万元C．5万元D．4万元【真题研习】设甲为信用卡的持卡人，乙为发出信用卡的银行，丙为接受银行信用卡消费的百货公司。2012年3月，甲消费了5万元，无力向乙还款。甲与乙达成协议，约定3个月内还款，甲将其1间铺面房抵押给乙，并作了抵押登记。应乙的要求，甲为抵押的铺面房向丁保险公司投了火灾险，并将其对保险公司的保险赔偿请求权转让给了己。2012年7月，因甲与邻居戊有矛盾，戊放火烧毁了甲的铺面房。在保险公司理赔期间，己的债权人庚向法院申请冻结了保险赔偿请求权。问题：6．甲的抵押铺面房被烧毁之后，届期无力还款，乙可以主张什么权利？（2012年试卷四民法案例分析题）参考答案：乙可对房屋烧毁后的保险金行使抵押权。也可以回答：抵押权人乙可就甲对戊享有的损害赔偿金行使抵押权，优先受偿自己的债权。-----我国担保法体系《民法通则》：保证、定金、抵押、留置《民通意见》（12条从106——117）《担保法》（96条）:保证、定金、抵押、质押、留置《担保法解释》（134条）《物权法》（71条）：抵押、质押、留置物权法第四编第十五到十八章规定了担保物权，共涉及71个法条（170——240条）《物权法》第178条：担保法与本法的规定不一致的，适用本法《民法通则》第五章民事权利的第二节债权部分第八十九条依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。（二）债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。（三）当事人一方在法律规定的范围内可以向对方给付定金。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。（四）按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。二、担保物权的分类1、法定担保物权（留置权），意定担保物权（抵押权、质权）2、移转占有型担保物权与非移转占有型担保物权3、动产担保物权、不动产担保物权与权利担保物权4、登记担保物权与非登记担保物权5、留置性担保物权与优先受偿性担保物权6、保全型担保物权与投资型担保物权三、担保合同担保合同，是担保权人和担保人之间为明确相互权利、义务关系而订立的协议，是以担保债务履行为目的的民事合同。担保合同的当事人：①担保权人（主债权人）②担保人（主债务人或第三人）（1）自然人：限制或无行为能力人，担保合同原则上应无效。（2）公司：旧《公司法》与《担保法解释》禁止，新《公司法》允许第16条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（3）企业法人分支机构：获法人书面授权即可，法人职能部门不可，其不具有权利能力。（4）国家机关：禁止（但为外资转贷除外）《担保法》仅禁止作保证人，但《担保法解释》却发展到担保人（5）事业单位、社会团体以公益为目的的，禁止作保证人，但可以公益设施以外的财产提供物上担保从事经营活动的，可作担保人（6）其他组织：可作担保人---担保合同的订立担保合同的内容当事人；担保方式；被担保的主债权及其范围；债务人履行债务的期限；担保责任。担保合同形式：书面形式，留置例外（二）流质契约的禁止流质契约，是指在债务履行期届满之前，债权人和担保人约定，