律师文书制作技巧.

律师文书制作技巧主讲人：蒋信伟1审题•律师文书是法律文书中的一类，属于应用性学科，或者称实践性学科。着重在于理论指导下的不断实践、写作。•法学院的课时设计（文书种类繁多）、课外及课堂上作业，教师对作业的批改，实习中的不断实践写作或者制作各类文书。•综合性学科，交叉学科，内容广泛（难度）•本课的学习分理论教学和应用实践两部分。理论教学即：文书制作原理、制作主体要求、制作程序要求、制作内容要求、制作格式要求、语言逻辑要求等。•本讲座拟选择理论教学中的几个要点问题进行介绍。（所谓技巧即方法，它是连接规范、理论与实践、制作的桥梁）2一、律师掌握律师文书制作的重要性和必要性•一名优秀律师的基本素养：•在懂法、知法的基础上必须还要具备以下条件和能力：1、缜思；2、善辩；3、能写。•能写就是善于通过律师文书表现律师的法律服务工作，且将其固定（服务成果、工作写照、证明事实、阐明观点、行为依据、成事条件等）。律师文书是律师维护当事人合法权益和体现律师工作成果的主要手段之一。3二、律师文书分类•大体分：1、诉讼（争议）类；2、非讼（事务）类。•1、诉讼类法定要求高，与司法实践活动紧密相连，因此，主体、格式、内容、程序、叙述表达等要求均应符合司法实践和法律规定。•2、非讼类则相对灵活，只要不与禁止性规范冲突即可，但行政许可要求的内容和必须的程式还是不能遗漏的。不得有虚假性记载，误导性陈述，重大遗漏。（程序要求举例）4三、律师文书制作的原理介绍•根据上述文书的两大分类引出律师文书制作的两大法理性渊源：•完成立法目的的两个方面（作用）。由此：•1、诉讼类：“假定、处理、制裁”的对应写作。•2、非讼类：不与禁止性规范冲突，依法按程式制作文书。5四、律师文书制作的概述•（一）律师文书的制作主体要求•1、代书类（以委托人名义制作的，如各类诉状）•2、律师事务文书（以律师自己的名义制作的，如代理词、辩护词等）•（二）律师文书的制作格式要求•1、首部；2、正文；3、尾部。•（三）律师文书叙述事实的要求•1、文书与事实的关系;2、叙述事实的具体要求；3、事实与证据的关系。•（四）律师文书分析理由的要求•1、分析理由的类型；2、分析理由的具体要求。•（五）律师文书作出结论的要求•1、合法性；2、准确性；3、全面性；4、具体性。•（六）律师文书制作的语言逻辑要求•1、运用语言文字要求；2、运用逻辑要求。•（七）律师文书其他的法定程式化要求6（一）律师文书的制作主体要求•1、代书类（以委托人名义制作）•各类诉状（起诉、自诉、仲裁申请书、上诉状、申诉状、控告书、合同、包括举证说明、质证意见等）•2、律师事务文书（以律师自己名义制作的）•法庭辩论类文书、见证书、法律意见书、尽调书等其他律师事务文书•注意：主体的法定性（各种称谓的正确使用，用第三人称手法叙述第一人称的事情）和权利性（权利的不可替代）7（二）律师文书的制作格式要求•1、首部；2、正文；3、尾部。•（1）文书名称、编号、当事人基本事项、引文或文书目的等（视具体文体而言）•（2）正文（诉状类分：请求、事实、证据和理由；其余文书各有内容要求，如合同）•（3）尾部签署、日期、特别注明、附项等•注意：程式规定性、统一性、完整性和法律规范性8（三）律师文书叙述事实的要求（1）•1、文书与事实的关系•形式与内容的关系，目的和依据的关系，论说文的两大支柱之一，“皮之不存毛将焉附”。•2、叙述事实的具体要求•（1）从要件审判九步法说起：（固定权利请求［本权利、请求权、形成权、抗辩权、权利竞合］、确定基础规范、确定抗辩规范、构成要件、权利主张检索、焦点整理、要件事实证明、事实认定、裁判），律师文书更多是根据权利请求和法律规定确定事实叙述。•（2）法律事实和要件事实（专业性事实表述）；•（3）真实、客观，查证属实的事实或免证事实，不确定的用建议、倾向性、附加条件的、可能会产生如何结果等等的中性、选择性表述方法，规避风险。注意：叙述事实7元素原则。•（4）言简意赅，抓住本质，抓住主线。9律师文书叙述事实的要求（2）3、事实与证据的关系相辅相成，互相制约，互为依托，即有一定的事实必有一定的证据证明；有一定的证据亦必然反映一定的事实。两者不能脱节。某些事实或许证据尚不清晰或客观上难以收集到，要考虑其它证据的补强、或说明情况或提出建议，总之，要竭尽举证所能或形成证据优势。证据的写法介绍（列举式、证明式、归纳分析式；穿插式、独立成段式）10（四）律师文书分析理由的要求（1）•1、分析理由的类型•（1）证明分析法；凡甲情况为乙性质；丙事实为甲情况；丙事实为乙性质。凡乙性质为丁结果；丙事实为乙性质；丙事实为丁结果。结合为：凡甲情况为乙性质，乙性质为丁结果；丙事实为甲情况，故丙事实为乙性质且丁结果。注意，不要偷换概念。•（2）反驳分析法某一辩护词：驳斥“危机关头未采取紧急措施”。6.45米两圈多，5码1.39米每秒，5-6秒。归谬法等11律师文书分析理由的要求（2）•2、分析理由的具体要求（转）•(1)概述法律事实；主观(2)阐述事实的法律性质，确定权利界限等。(3)根据案件特点，结合法律规定全面阐述法律关系和法律事实的各个方面，说明肯定什么、否定什么的观点和依据。多角度、多层次，抓住重点，兼顾次要。(4)全面引述确立主张或观点的法律依据；(5)论点明确，合理合法；论据可靠，有据可查；论证有力，符合逻辑。•论理要有：合法性、公正性、充分性、全面性、逻辑性、针对性（性质、争议、后果方面）12（五）律师文书作出结论的要求•1、合法性•2、准确性•3、全面性•4、具体性13（六）律师文书制作的语言逻辑要求•1、运用语言文字要求•法律语体（1）用词严谨，忌模糊词语（2）不用、慎用积极修辞手法（3）限制或避免歧义（A、李某夫妇俩未经原、被告同意,擅自将他们从结婚居住的楼上东厢房前间搬到楼下客堂间。”B、张×单独和伙同简×、洪×等人,先后在江苏、浙江等地盗窃作案十余起）•2、运用逻辑要求•一般逻辑和法律逻辑•（无效和解除、违约）（合同成立和缔约瑕疵）•概念错误推理错误选言枝穷尽之判断14（七）律师文书其他的法定程式化要求•主体要求（如见证必须两名律师、代书遗嘱等）•时间性要求（诉状、执行申请书、财产保全）•内容要求（笔录的地点、时间，多数律师文书的授权交代、工作描述、法律依据、除外情况说明等）•法定生效要求（截屏公证、有关部门备案、涉外公证、认证等）15五、几类律师文书制作介绍•1、笔录类•（谈话或询问、调查、见证、摘要）•2、代书类•（各类诉状、申请书、控告书、合同、遗嘱等）•3、法庭辩论类•（辩护词、代理词、证据说明和质证意见）•4、其他律师事务类•（见证书、法律意见书、备忘录、声明书、尽职调查报告等）161、笔录类谈话或询问、调查笔录：名称、时间、地点、询问人、被询问人、记录人及记录内容，核对无误后签名盖章。证人证言的详细身份信息和通讯地址方式。空白处的防添加处理。是否要两人以上？见证笔录：除上述要素，应详细记录过程，尤其是法定要求的过程。摘要笔录：真实、客观、无误，注意详细出处，甚至页码行数，最后由原件持有人或管理者核对无误后签署盖章。172、代书类•各类诉状、答辩状、申请书、控告书：格式规范、要求统一。•遗嘱：（1）标题，遗嘱（2）立遗嘱人基本情况（3）正文，A原因，真实意愿;B财产名称、特征、数量、金额、所在地等；C写明对遗产的处理意见，继承人情况与遗嘱人关系，遗产处理结果。（4）立遗嘱时间地点，见证人或证明人证明情况，签署。注意：形式要件和法律强制性规定。（传统遗嘱往往还有对子女的教育、励志方面的内容，值得提倡）18合同•1、当事人需求；2、参与谈判；3、促进交易；4、梳理出要约承诺的基本要素内容；5、起草合同：•（1）合同名称和按基本条款划分的合同组成模块•①当事人名称及合同中称谓②标的③数量④质量⑤价款或报酬⑥履行期限、地点和方式⑦违约责任⑧解决争议的方式⑨生效条件、未尽事宜、合同份数、附件，签署和日期（合同之母，买卖合同）•（2）合同名称和按合同内容特点形成条款并组成的合同模块•①投资合同②房地产开发合同③影视制作合同④招投标合同⑤商业性房地产租赁合同、对赌协议等•注意：⒈订约的有利性⒉合同的通俗性和可操作性⒊风险的把控性⒋符合法定性和效力性⒌特殊概念的可解释性•6、合同的最后签署（电子签署和文本骑缝要求）193、法庭辩论类•辩护词：•⒈结构格式（标题、序言、正文、结尾）•⒉驳立兼济的论证方式（逻辑要求严格）•代理词：•⒈结构格式同上•⒉全面充分论证，积极主动举证，系统具体分析，灵活针对性反驳。•证据说明和质证意见：•具体性、针对性、关联性、印证性204、其他律师事务类•（1）法律意见书：•制作程序：受委托-提供资料-法律检索-草拟与讨论-发文。•主要内容：A首部：标题、主送对象、主题、审查的材料、调查和研讨的活动。B正文：当事人、基本事实（详尽）、法律依据和法律分析（查询、法律法规地方性法规、判例）、解决方案（建议、措施、步骤、对策、方法、流程等）、结论。C尾部：声明（排他使用、特定作用、保留意见或声明等）、签署、盖章、日期。•注意事项：事实和材料的真假虚实要注明；关键情节不能忽略；争议焦点必须挑明；有多重选择的分析作出倾向性建议并可假设条件，避免律师执业风险。21（2）律师授权声明书（首部）•如：近一个时期，发现有少数人在我市某知名网站发布不实信息，恶意攻击、诽谤某某房地产开发有限公司，严重损害了企业声誉。为此，某市某某房地产开发有限公司特授权公司常年法律顾问发表声明如下（声明缘由和委托情况）：•1、上述不实信息的发布，发帖人及网站管理公司已经对某市某某房地产开发有限公司构成侵权。•2、请发帖人自本声明发表之日起三日内，主动撤帖，以消除影响。•3、请网站管理公司采取删除、屏蔽、断开链接等措施，清除相关侵权信息，消除不良影响。•4、届时，如在该网站上仍有侵权信息，某市某某房地产开发有限公司将依法追究发帖人的侵权责任和网站管理公司的连带侵权责任。（上述四点为声明意见）•特此声明！（正文）•某市某某律师事务所xxx律师年月日（尾部）22（3）备忘录•用途很广：交易或履行中说明，工作进程中说明，达成协议前说明，有待进一步解决问题或者初步达成共识的说明等等•格式和内容也不尽相同（有较大的灵活性和可变性，视作用而定）•主要内容：根据不同作用的备忘录通常有：•1、标题，备忘录或者关于某某的备忘录•2、引言（由于某某目的或什么情况而制作本备忘录，以致承诺、遵行、备案、证明等等）•3、需要备忘的事项（视作用和用途而定）•4、尚需进一步磋商或者完成工作或者等待条件的事项说明•5、下一步的工作或者行为的记载或者约定•6、签署盖章•7、附件和附录等等23多多实践写作•谢谢大家！24