代理合同的谈判技巧与条款设计

“百千千工程”——陕西宝鸡行民事委托合同的洽谈技巧与条款设计北京市律师协会李学辉律师手机／邮箱／微信号：[e-mail]2014年7月27日一、委托合同的洽谈技巧接洽业务前的准备尽可能了解案件的性质争议焦点或客户（商业）目的客户的行业及付费习惯客户外聘的决策人及决策程序准备好要自代的合同、委托书一、委托合同的洽谈技巧接洽时注意要点尽量见面谈尽量见主要决策人事前做好功课，与合伙人一同前往简述（概述）专业意见，留有余地操作思路与要点尽量粗略争取当场签约收集主要证据及了解客户观点（不拿原件）一、委托合同的洽谈技巧洽谈后的跟踪电话、电邮、面叙相结合（有耐心）合理时限与方式跟踪不同级别决策人对应交流、协调进一步研习法律适用，分析客户请求合理性把握方案的度与点一、委托合同的洽谈技巧如何报价正常代理为主，半风险为辅，特殊情况可以接受全风险代理有同行竞争时报价技巧与策略（主要合伙人出面、组成团队、报价适中）收费的阶段节点（分阶段收费；分步骤收费）分期或风险付费的可操作性，以及避免歧义一、委托合同的洽谈技巧律师费发票的出具与律师费用的催收统一收案与统一收费票据开具的合规性票据开具的及时性律师费用的催收（及时、礼貌、催收函的使用）二、委托合同的条款设计特别说明：1、本人以诉讼业务为主，本条款设计旨在尽可能考虑到民事诉讼委托合同的一般需要，为合同当事人提供一个可供借鉴的版本。非诉业务做相应调整。2、结合本所、本人具体情况对本条款设计予以全面审查，在此基础上，对示范文本进行修订，制作符合实际需要的合同文本。3、在使用本合同文本时，需考虑委托事项和委托人的特别情形，对具体合同条款的可适用性和适当性进行审查，并进行相应调整。4、主要参考《律师法》、《合同法》、《律师职业道德和执业纪律规范》、《律师收费管理办法》等法律法规、部门规章。5、不适用《消费者权益保护法》。相关案例：（2006）穗中法民四初字第105号民事判决书民事委托合同的主要条款第1条委托事项及范围第2条代理律师及代理权限第3条服务费用第4条委托人义务第5条代理人义务第6条合同的变更与终止第7条风险告知第8条特别约定条款——风险代理第9条违约责任第10条其他条款第1条委托事项及范围1.1甲方因与XXXX公司XXXX纠纷一案[简称本案]，委托乙方代理。1.2委托代理的范围为：本案诉前和解和一审（如有）、二审（如有）阶段。1.3除非双方另有书面约定，上述委托代理的范围，不包括本案的重审或再审。相关案例：(2008)中区法民初字第3645号民事判决书。第2条代理律师及代理权限2.1代理律师乙方接受甲方委托，指派律师1、律师2律师[简称代理律师]代理本案，出庭律师可以为其中一人。乙方也可指派其他律师或律师助理协助办理具体事务。代理律师因开庭、出差、疾病等特殊原因无法及时亲自办理有关代理事务，委托事项又急需处理的，乙方可临时指派其他律师办理代理。第2条代理律师及代理权限2.2代理权限律师1的代理权限为下列第项，律师2的代理权限为下列第项。一般代理（即除依法必须特别授权的以外的其它代理权限，包括但不限于代为办理立案、参加庭审，陈述事实，参加辩论，代为撰写、递交、签收法律文书等）；特别授权代理，包括以下列第项。代为承认对方诉讼请求；代为变更、放弃诉讼请求；代为和解、调解；代为反诉；代为上诉；……代为领取执行（或履行）款物，以及其他与办理委托事项有关的款物；；以甲方签署的《授权委托书》为准。2.3依前款约定特别授权代理的，如甲方对和解、调解有具体要求或特别限制的，应事先书面告知乙方。第3条律师服务费3.1甲方应依本条约定向乙方支付律师服务费，作为乙方代理委托事项的报酬。律师服务费的计费方式为下列第项。双方据此确定律师服务费为元（大写：）。计件收费委托事项共件，每件元。按标的额比例收费本案争议标的额为元，按下列方式差额累进计费。（涉及反诉的，本案争议标的额为与本诉与反诉争议标的额之和。计时收费按照每小时100-3000元人民币的标准进行收费特殊案件收费双方确认本案存在下列第项之情形，按照不高于规定标准收费的5倍收取律师服务费。案件法律关系复杂,律师办案时间明显多于同类案件的；案件涉及疑难专业问题，对律师专业水平要求明显高于同类案件的；属于重大涉外案件的；属于具有重大社会影响的案件的。风险收费甲方要求按风险代理方式支付服务费，双方特别协商约定风险代理收费条款见本合同第8条。第3条律师服务费3.2律师服务费的支付支付时间为：本合同订立时。甲方迟延支付律师服务费的，应就迟延部分按每日万分之五支付迟延付款利息，同时，乙方有权中止履行本合同项下之义务，由此而造成的案件办理迟延、败诉以及权利丧失等风险由甲方承担。乙方收到甲方支付的律师费后，应向甲方依法开具发票。第3条律师服务费3.3律师服务费的调整除采用计时收费方式的以外，律师服务费不因委托事项在合同订立时双方可能预见到的委托事项的工作量的增加或减少而发生变动，但下列情形除外：因增加或变更诉讼请求、反诉等原因，导致争议标的额增加，并超过合同订立时确定的争议标的额30%的，双方应协商相应提高律师服务费。双方协商不能解决的，按本合同第3.1款第2）项计算。因管辖权异议、变更诉讼请求、反诉等原因，导致乙方工作量明显增加的，或发生本合同第3.1款第3）项约定的特殊情形的，双方应协商适当提高律师服务费。第4条委托人义务4.1甲方应如实、全面、及时履行下列义务:陈述案件事实和案件背景情况，并对其真实性负责；提供证明其诉讼请求或抗辩理由的证据材料，并对其真实性、合法性负责；提供对方当事人的身份、住所、联络、财产等信息，并对其真实性负责；认真审核、签署办理案件所需的法律文件，如有不明，应在签署前向代理律师询问。第4条委托人义务4.2承担诉讼费及其他第三方费用甲方应及时、足额支付其应向办案机关或其它有关第三方机构交纳的办理案件所需的诉讼费等费用。该费用，根据本案办理的特殊需要还可能包括保全费、认证费、公告费、查档费、拍卖费、审计费、鉴定费、评估费、检验费、公证费、翻译费等。第4条委托人义务4.3办案差旅费的承担代理律师办理案件所需的交通、住宿等差旅费用由甲方承担，采用下列第项方式支付。费用包干制：甲方在本合同订立时，向乙方支付差旅费元，多不退，少不补；但在本合同履行中发生管辖法院变化等情形，导致实际差旅费超过前述费用30%的，超过部分由甲方据实结算。据实结算预付制：甲方在本合同签订时预付差旅费元。费用发生后，依付款单据由甲方依付款凭证据实结算，多退少补。据实结算后付制：乙方先行垫付后，依付款单据由甲方据实支付。特别提示：即使据实结算，最好也要有书面说明（相关票据已交付甲方，并非律师私自收费）。双方签字盖章认可，各执一份。4.4甲方未依本条约定履行相应义务的，乙方有权中止履行本合同项下义务，甲方应自行承担案件办理迟延、败诉以及权利丧失等风险。第5条乙方义务乙方应依法履行下列义务：依甲方授权与指示办理委托事项，但其授权或指示与法律或律师职业道德相悖的除外；勤勉尽职地依法办理委托事项，维护甲方合法权益；应甲方要求，告知案件处理进程和结果；乙方因订立和履行本合同而知悉的甲方的个人隐私、商业秘密应依法予以保密。乙方因处理委托事务取得的财产，应及时转交甲方。第6条合同变更与终止6.1本合同各方经协商一致，可以书面协议方式变更或解除本合同。6.2有下列情形之一的，视为乙方即已完全履行本合同项下之义务：本合同第1.2条款所约定的代理阶段终结[包括但不限于判决、裁定、调解、和解、撤诉等]；甲方委托乙方代理一审、或二审的，如诉前达成和解、或一审结案，本案无必要再进行诉讼、或进行二审的；第6条合同变更与终止6.3乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同，并有权要求依据代理律师完成工作的情况，全部或部分退还律师服务费：无正当理由拒绝履行主要代理义务的；无正当理由迟延履行主要代理义务，经催告后在合理期限内仍未履行的；因故意或重大过失，导致甲方严重损害的。相关案例：(2009)沪一中民一(民)终字第1493号民事判决书。（2008）松民三（民）初字第1830号民事判决书。（410条）6.4甲方有下列情形之一的，乙方有权解除合同，已收取的律师服务费不予退还；未支付的，仍应支付:违反本合同第4条约定，导致乙方代理工作无法正常进行的；迟延支付部分或全部律师服务费或办案费用超过10日的。相关案例（实际损失）：最高人民法院（2005）民二终字第143号民事判决书。第6条合同变更与终止6.5一方依本合同约定，或依法解除合同的，应当向对方发出由其签字或盖章的书面解除合同通知书。该通知送达对方时，合同解除。合同解除后，乙方及代理律师即解除代理权限和相应代理职责。甲方应毫不迟延地与法院等相应办案机关联系，办理有关撤销或变更代理人的手续。第7条风险告知乙方已经依据通常律师职业道德要求向甲方告知以下风险：7.1任何诉讼案件的裁判、执行均存在不确定的风险；乙方及代理律师就案件所提供的专业分析意见，不应理解为对裁判或执行结果的承诺或保证。相关案例：（2008)沪一中民四(商)终字第1582号民事判决书。7.2本案的特别风险：甲方不能提供证明诉讼时效中断的直接证据，本案在诉讼时效方面存在较大风险。本案被告的财产状况不乐观，可能发生执行困难。涉案合同约定的逾期付款违约金为每日千分之五，法院有可能对此进行较大幅度的调整。……第8条特别约定条款——风险代理律师在订立风险代理合同前，有义务告知有关政府指导价。可表述为：“乙方已告知本案实行政府指导价，甲方仍要求本案实行风险代理……”相关案例：（2009)延民初字第04028号民事判决书。第8条特别约定条款——风险代理建议分阶段收费，要求委托人提供担保或者预先支付全部或者部分律师费用。注意部分案件不能风险代理。约定委托人擅自解除合同的，委托人应当按照本案争议标的额元的%赔偿受托人经济损失：1、甲方擅自解除本合同或擅自撤销本合同约定的代理授权的；2、甲方擅自部分或全部放弃或转让委托事项范围内有关权益的；3、甲方未经乙方同意单独或委托其他代理人与对方当事人达成和解、调解的；相关案例：(2009)海民初字第15139号民事判决书；4、拒绝、迟延签署有关法律文书；或拒绝、迟延支付有关诉讼费及其他办理案件所需的第三方费用；或擅自撤诉、撤回强制执行申请、撤回或申请解除有关财产保全申请和有关执行措施，导致乙方代理事务难以继续正常进行的。相关案例：（2008）一中民终字第10450号民事判决书。第8条特别约定条款——风险代理最高法院公报案例认为，合同约定委托人不得单独与对方和解的，损害社会公共利益，无效。最高人民法院2011年《民商事审判工作会议纪要》亦持类同见解。相关案例：2009年8月；上海市第二中级人民法院；上海市弘正律师事务所诉中国船舶及海洋工程设计研究院服务合同纠纷案。第9条违约责任甲方故意隐瞒事实、提供虚假情况、拒不提供证据的，乙方享有合同解除权，乙方因此而遭受不利后果的，乙方对甲方享有追偿权.合同有效期内，若甲方无故单方解除合同，已支付的服务费不予退还，未交足的应予补足；若乙方无故单方解除合同，已收取服务费退还甲方。相关案例：(2009)西民初字第10099号民事判决书；(2005)二中民终字第4145号民事判决书。第10条其他条款10.1代理律师变更执业机构本合同订立后，如代理律师律师1变更执业机构的，采用下列第项。由乙方另行指派代理律师继续履行本合同。乙方应及时通知甲方。甲方与接收代理律师的律师事务所办理合同转移的确认手续后，乙方在本合同项下的权利和义务即转移至接收代理律师的律师事务所。接收代理律师的律师事务所应及时向甲方发出由其本所和代理律师签署的书面通知。通知到达甲方时，乙方在本合同项下的权利和义务即转移至接收代