法律文书(总论)

法律文书学基础部林敏电话：[phone]电邮：[e-mail]总论一、课程、学科介绍二、法律文书概述一、课程司法文书、法律文书（★）二、学科（一）边缘学科（综合性）（二）法学分支学科（应用性）（三）学科研究1、2006年8月，中国法学会法律文书学研究会成立。2、研究方向：写作学（格式、语言、内容）、法学（★法律精神、社会价值、司法公正？？）监狱管理机关制作的文书等公证、仲裁、商标、专利文书、各类合同、行政复议文书等诉讼文书非诉讼文书当事人及其代理人在诉讼中制作的文书公检法机关在诉讼中制作的各类文书参考书目、文章：1、马宏俊主编《法律文书价值研究》，中国检察出版社，2009年2月版。2、《南方周末》2010年11月4日版，《法官的低级错误》3、中国法学会法律文书学研究会倡议书《让每一份法律文书都体现司法公正》4、相关的规定（例如裁判文书网上发布制度）5、中国知网6、教材(1)司法部法学教材编辑部、宁致远《法律文书学》（第6版），中国政法大学出版社，2011年版。(2)陈庆东、刘计划《法律文书写作》（第2版），中国人民大学出版社，2009年版。(3)邓晓静《法律文书写作教程》，武汉大学出版社，2009年版。(4)马宏俊《法律文书写作与训练》，中国人民大学出版社，2009年版。(5)马宏俊《法律文书制作》，北京大学出版社，2008年版。(6)潘庆云《法律文书教程》（第二版），复旦大学出版社，2007年版(7)周道鸾《法律文书教程》，法律出版社，2007年版。三、教学安排与要求51学时，教学内容主要包括公安机关、检察院、法院文书、笔录类文书。一、法律文书的概念（一）制作主体（法定、广泛）（二）适用范围（三）依法制作（前提、基础）（四）法律效力或法律意义二、法律文书的分类三、法律文书的特征（一）合法性（主体、依据、程序、内容）（二）程式性（结构形式、内容事项、用语）（三）时效性（诉讼时限、公正效率）（四）连环性（承接）（五）强制性四、法律文书的作用五、法律文书的历史沿革六、法律文书的主旨、材料七、法律文书的结构（一）首部★呼告语、开庭前准备工作、中心观点、法律依据等，为下边的意见阐述奠定基础，从而促使法官接受其意见，完成法律赋予的使命（辩护词、代理词、公诉意见书等法庭演说词）例如：公诉意见书审判长、审判员、人民陪审员：依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第153条和《中华人民共和国检察院组织法》第15条的规定，我受XXX检察院指派，以国家公诉人的身份出席法庭，就本院提起公诉的XXX涉嫌XXX罪一案出庭支持公诉，并依法履行法律监督职责。例如：辩护词审判长、审判员、人民陪审员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第X条第X款的规定，我接受XX(主要犯罪嫌疑人或被告人姓名)XX(案由)一案的犯罪嫌疑人或被告人的委托，担任他的辩护人，出庭为他进行辩护。开庭前我认真地研究了XX人民检察院(发文字号)对本案的起诉书，详细查阅了卷宗材料，X次会见了犯罪嫌疑人或被告人，走访了有关证人，并且对现场进行了勘查，获得充分的事实材料和证据。我认为…理由如下：（二）正文1、事实清楚、证据充分2、理由阐述有说服力（据实论理、以法为据）3、处理结果（文字简短，用语肯定、明确）（三）尾部八、法律文书的语言（书面语+专业语）（一）准确—明确清晰、排除歧义（意义、范围、色彩、轻重、语序等★模糊语言）举例：驰马伤人——马驰伤人某人之马践伤邻家之子，邻人遂向有司控其主人。讼曰：“马驰伤人”。屡讼不获。有讼师见诉状后指点曰：“‘马驰伤人’者，罪在马而不在人，汝只可控其马而不可控其主人。今若倒置‘马驰’二字，改为‘驰马伤人’，则罪在人而不在马矣，必获准也。”邻人从之，果获讼断，有司责马之主人“太不小心，应赔药费”云云。举例：揭被勒（夺）镯——勒（夺）镯揭被某乡绅之女，夜被一无赖侮辱，并勒其手镯而遁。女痛不欲生。乡绅愤恨不已，欲置无赖于死地，乃上告官府，于诉状中控其罪曰：“揭被勒镯”。讼师李某见之，曰：“此状不足以致其死。可将四字置换，改为‘勒镯揭被’。”乡绅从之。判下，无赖死罪。有不明其故者，询之李某，答曰：“揭被勒镯者，意在镯，故揭被不过取财耳，其罪一也。勒镯揭被者，则既劫其镯，复污其身，是盗而又益之以奸，两罪俱发，生无望矣！”众皆叹服。（二）庄重（三）平实、简洁（四）严谨、有说服力推荐书目：潘庆云《中国法律语言鉴衡》，汉语大词典出版社，2004年12月版。刘红婴《法律语言学》，北京大学出版社，2003年版。杜金榜《法律语言学》，上海外语教育出版社，2004年版。九、法律文书的表述（一）叙述：用以展现法律关系或法律争议的形成及发展1、叙述的视角（1）当事人-个性化、第一人称的视角-致力于选取对自己有力的、能够印证自身主张的事实加以陈述（2）案件事实的评判者-全知全能、第三人称的视角-选择符合法律规定的要件事实进行叙述2、叙述的内容（1）人(主体身份资格在法律上是否适格）①自然人（权利能力和行为能力、出生年月、行为发生地、智力状态、精神疾病、行为时的职业或工作岗位、环境对正常人主观判断的影响等要素）②法人和其他组织（营业执照、法人代码证书、批准设立（或撤销）文件、破产程序、税务登记情况、银行资信情况、董事会的构成及运行情况等）（2）事实①刑事诉讼中的案件事实A、定罪（犯罪要件构成）B、量刑（法定、酌定）C、排除行为的违法性、可罚性和行为人刑事责任的事实②民事诉讼中的案件事实A、案件的主要事实（当事人之间是否存在民事权利义务关系，其民事权利义务具体表现及范围如何，其分歧及争议的焦点何在等等）B、案件的相关事实（一是双方当事人的有关情况；二是当事人主张的程序法事实）C、免证事实（参见最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中的免证事实）③行政诉讼中的案件事实A、被告应证明的案件事实(《行政诉讼法》第32条）B、原告应证明的案件事实（被诉具体行政行为存在；起诉符合法定条件。除此之外，在起诉被告不作为的行政诉讼中，原告还应提供其在行政程序中曾经向被告提出申请的证据材料；在行政赔偿诉讼中，原告要提供证据证明其遭受损害的事实。）（3）法律①全面②准确③顺序合理3、叙述的方式方法（1）基本叙述方法—顺叙（2）刑事案件的叙述方法①突出主罪法适用于犯罪嫌疑人、被告人实施了多起不同性质的犯罪、罪行轻重区别较大的案件。以罪行的轻重来决定叙述的主次，重罪在前轻罪在后，且重罪详述轻罪略述。②突出主犯法适用于共同犯罪，特别是集团犯罪，涉案人员较多的案件，目的在于突显主犯地位，准确区分其他犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中所起的作用和所处的地位。③标题罪名法（分叙）倘若一名或者多名犯罪嫌疑人、被告人在一定的时间段内，实施了两种以上不同种类的犯罪行为，而且这些犯罪行为之间并不存在明显的轻重之分，则可采取列项标明罪名的方法在各项下分别叙述犯罪嫌疑人、被告人实施的该犯罪行为的案件事实，在每一案件事实叙述完毕之后，紧接着解说证明该项犯罪事实的证据，这样既可以非常清楚地对犯罪嫌疑人、被告人实施的所有犯罪行为分别予以叙述，并且也能够从总体上充分体现出行为人罪行的严重程度、社会危害性程度等。如：一、伪造国家机关证件……上述事实，有以下证据记录在卷……二、合同诈骗……上述事实，有以下证据记录在卷……④综合归纳法（不单独使用）（3）非刑事案件的叙述方法（民事、行政、仲裁等）——纵横交错法4、叙述的特点（1）平实简洁【美】小查理德·K·诺依曼《法律推理和法律文书写作》（中信出版社2003年8月版52页）：“法律文书的主要阅读者——法官和律师——都是十分繁忙的人，他们希望能够迅速而直接地把握文书内容，而不愿花费大量的时间去琢磨文字背后的涵义，也不愿如同赏析作品般地将文书多读几遍。”（2）准确完整（3）因果明确例如：在交通肇事案中，被害人的死亡与被告人的违章驾驶行为之间是否存在因果关系，直接决定着被告人应否承担刑事责任以及刑事责任的大小。在损害赔偿的民事纠纷中，行为人的损害行为与损害结果之间是否存在因果关系，也影响着行为人是否需要承担民事赔偿责任以及责任大小。又如：被告人向被害人头部猛砍一刀，以致造成被害人头部、左臂、右手背三处刀伤。“因”—被告人向被害人头部猛砍一刀，“果”—三处刀伤，这里主要缺少了对被害人举手护卫的行动的交代，造成因果脱节。（4）写清分歧（二）说明—用于解说人物形貌、事物的性质和状态1、说明的对象（1）人、人物形貌（尸表、通缉令等）例如：马加爵，男，1981年5月4日出生，汉族，云南大学生化学院生物技术专业2000级学生，户籍地址：广西壮族自治区宾阳县宾州镇马二村一队12号。身高1．71米左右，体型中等，方脸，高颧骨，尖下巴，双眼皮，凹眼，蒜头鼻，大嘴，下唇外翻。操广西口音。身份证号码为：452123198105045232。马加爵在潜逃时随身携带两名被杀害者身份证：龚博612325198306120917，邵瑞杰450421198201175530。（2）事物及事理①证据情况②场景、环境（痕迹、遗留物等）③法律关系内容④有关专业知识2、说明的要求—准确、具体、完备、明确（三）论说（说理）—分析评价、阐述道理，论证是非曲直1、说理的内容①证据的分析论证②事实的分析论证③法律的分析论证2、说理的方式①立论②驳论3、说理的要求十、法律文书制作的基本要求（一）格式规范（二）内容完备（三）叙事明晰（四）论理充分（五）结论公正