四、合同法

第四章国际商事合同法主要内容合同从订立到履行直至终止的全过程基本制度难点：要约与承诺成立及辨别合同成立与生效，合同履行，违约责任第一节合同法概述一、合同的概念、特征及分类（一）合同的概念中国《民法通则》第58条规定:“合同是当事人之间设立、变更或终止民事关系的协议。”中国《合同法》第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的协议。”各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素（二）合同的特征从法律意义上讲，合同有以下四个特征:第一，合同是一种法律行为第二，合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的第二，合同是当事人意思表示一致的协议（三）合同的分类根据合同的成立是否以交付标的物为要件：Eg1诺成——实践（如借款合同）根据合同的成立是否具备一定的形式为要件：Eg2要式——不要式房产买卖租赁合同的“一女多嫁”Eg3格式合同——（看概念）如中国移动资费套餐Eg4射幸合同——（彩票；保险合同）二、合同法基本原则1.平等原则（1）平等的适用法律（2）平等的受保护，平等受追究案例2006年，陈杰在某市投资1.5亿多元，建起了6幢258套高质量民用住宅商品房，售价为6000元／平方米。正当售房进入热潮阶段，该市工商行政管理局有关领导找到陈杰，提出想给机关工作人员购置一批住房。陈杰听明来意，同意以同等价格，将位置和楼层最好的房子留给市工商行政管理局。工商行政管理局有关人员没有表示异议。可是，不久，市工商行政管理局突然提出：陈杰不仅必须把最好的楼层留给工商行政管理局，而且在每平方米的售价上，还必须下降10％，即每平方米售价最高只能为5400元。陈杰认为，如果按市工商行政管理局设定的价格销售位置和楼层最好的房子，自己至少会损失100余万元，而且还会影响到其余房屋的销售。为此，他向市工商行政管理局的代理人进行解释。市工商行政管理局领导不仅不听，而且还要挟：“你应当明白，没有工商行政管理局支持你，你哪能在这里站住脚，并很快搞到这块地！今后，你还要继续在本市干下去，仍然需要找工商行政管理局。如果你在这一点儿小事上都不肯让步，那么，你在本市还会有什么前景可言……”陈杰思前想后，万般无奈，第二天违心在售房合同书上签了字。当陈杰将这件事告诉他的律师后，律师建议陈杰向当地法院提起诉讼，请求法院判合同无效。法院的判决结果会如其所愿吗？分析法院应判决陈杰与某市工商局之间所签订的住房销售合同无效，因为《中华人民共和国合同法》第三条明确规定，合同的当事人在法律地位上是平等的，订立合同应当是在平等互利、协商一致的前地下进行，不允许任何法律地位不平等的现象存在基本原则2.自愿（不违反法律及道德）如人体器官买卖，《九品芝麻官》，生死契约，拳击比赛3.公平（1）当事人双方利益公平（2）己方与第三方利益公平小狗丁丁，吉娃娃，照片附，于5月10号在本小区丢失，拾获者赠3万！电话：123456基本原则4.诚实守信如：东航集体返航事件；卖衣服的商家说辞5.遵守法律，不损害公序良俗如：借腹生子三、合同的形式（一）中国法的规定（二）法国法的规定（三）《联合国国际货物销售合同公约》（四）英美法把合同分为签字蜡封合同和简式合同（一）中国法的规定《合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式《合同法》第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件、录像）等可以有形地表现所载内容的形式（二）法国法的规定法国法把要式合同分为两种：1.以法定形式作为合同有效的要件。赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公正人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公证书，这些合同不能成立2.把某些法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。法国民法典1341条规定“一切物价的金额或价额超过50新法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公正人前作成公正书，或双方签名作成私证书”没有证书合同有效但不能得到强制执行（三）《联合国国际货物销售合同公约》公约11条规定：买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制我国对该条款提出了保留，坚持必须采用书面形式（四）英美法把合同分为签字蜡封合同和简式合同1.签字蜡封合同。签字蜡封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同合同的对方当事人，现在只需在合同上加一条“Seal”或“LS”字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成按照英国的判例法一下合同必须采用签字蜡封形式（1）转让船舶的合同（2）抵押合同（3）转让地产权益的合同，包括租赁房屋超过三年的合同美国法规定下列合同须有书面证据：A不动产买卖合同B从订约时起不能在一年内履行的合同C为他人担保债务的合同D价额超过500美金的货物买卖合同合同内容标准买卖合同书XX与XX就XX的合同书（合同书）甲方：姓名，单位，身份证号，开户行账户，公司登记号，邮编，电话乙方：姓名，单位，身份证号，开户行账号，公司登记号，邮编，电话1.标的，数量，货款，交货时间（规格，牌号，商标，生产厂家，计量单位，单价，合计）（松下）2.质量标准（GB,HB,QB,DB,Q/B,GB/T)3.出卖人对质量负责条件及期限4.包装物标准，包装标准，供应回收5.所有权转移方式，地点，期限6.交提货方式，地点7.运输方式，费用负担，运达地8.结算方式，时间/地点，担保否9.本合同解除条件10.违约责任11.合同争议解决方式12.本合同自（何时）起生效13.其他事项甲公章——签名乙公章——签名PS条形码前缀部分、制造厂商代码、商品代码和校验码组成美国、加拿大00—09日本45—49法国30—37香港489韩国880台湾471英国50中国大陆690—692四、格式条款P85—87，P98—99（一）概念格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。（二）限制规定（中国）1.提供方义务（说明，提醒注意免责条款）2.某些条款无效（三点）如工伤免责，免费停车场3.对格式条款的解释（不利于订立方）案例赵先生外出，将汽车停放在甲停车场，并交了停车场，停车管理员提醒赵先生关注停车收费单上印有“丢车不管”的字样，赵先生锁好车便离开了，5个小时后，当他返回停车场取车时，车不见了。赵先生便要求甲停车场赔偿，可甲停车场管理人员以当已声明“丢车不管”为由拒绝承担赔偿责任。试分析甲停车场的说法是否合法？为什么？分析不合法。停车收费单属于格式合同，格式条款中有因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款无效，停车场未尽到看管责任，致使汽车丢失，属于重大过失，应当赔偿赵先生的损失五、合同订立的程序1.要约——向他人发出订立合同的意思表示A相对人B内容确定C有缔结合同的目的D有法律效力2.要约邀请（要约引诱）——希望他人向自己发出意思表示A无特定人B无法律效力3.反要约——受要约人向要约人发出的要约4.承诺——同意合同的意思表示A向要约人B通知方式C合理期限内D内容一致A谁买苹果B（要约邀请）A多少钱B(要约邀请）A一斤4块，三斤十元B（要约邀请）A三斤9元，我买三斤B（要约）A三斤最低九块五B(反要约）A好我买B(承诺）案例拍卖QQ车本车行新到**款QQ车，包牌照，价3万，于5月1号到7号有效!**车行5.要约到达生效要约大陆法、英美法及公约均为到达生效承诺——英美——投邮生效大陆及公约——到达生效6.要约撤回与撤销撤回为不生效撤销为失效PS有些情形不可撤销A在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的B受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行使案例甲公司4月5号以信件方式向乙公司发出要约，乙公司于4月9号收到，试分析：1）甲公司4月7号以传真方式向乙公司发出声明4月5号信件内容作废的通知，属于要约撤回还是要约撤销？2）若甲公司4月10号反悔了，应该怎么办？7.承诺到达生效（中国及大陆法系）承诺到达之日，合同成立之时承诺到达之前可撤回，但到达之后不可反悔8.对价与约因（一）英美法的对价1.对价的概念2.对价的种类3.对价的有效要件（二）法国法的约因约因是指订立合同当事人追求的最近和最直接的目的根据法国民法典1131条规定，没有约因的合同无效，但赠与合同除外例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车乙为了取得车款（一）英美法的对价1.对价的概念对价是合同一方得到的某种权利、利益、利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务例如，甲以1000英镑的价格向乙出售自己的房产，甲向乙支付房产和乙向甲支付1000英镑价款就是互为给付的对价甲欠乙1000美元，到期无力偿还，乙准备起诉。甲请求乙不要起诉，给他3个月的宽限期，他将另外付给乙100美元。乙同意。甲另外支付的100美元在法院可以强制履行，其对价是乙在三个月内不起诉2.对价的种类（1）已履行的对价（2）待履行的对价3.对价的有效要件1.对价必须合法2.对价必须是已履行的或待履行的，不能是过去的代价3.对价必须具有某种价值，但不要求充分（蒙特夫诉斯考特案）4.已存在的义务或法定义务不能作为对价5.对价必须来自受允诺人蒙特夫诉斯考特案斯考特答应以1英镑的价格把房子卖给蒙特夫，但后来被告后悔了，声称1英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题，对价是否充分应由双方当事人在订约时自行考虑决定。被告败诉。五.缔约过失责任P871.是假借订立合同，恶意进行磋商2.是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.是泄漏或不正当使用商业秘密4.是有其他违背诚实信用原则的行为第三节合同的效力一、合同的生效（一）生效的要件1主体合格A自然人—相应的民事行为能力B法人/组织—法律许可范围内2意思表示真实A内在意志B外在表达3不违反法律和社会公共利益一致（二）生效方式1批准登记生效（要式合同）2附条件生效3附期限生效EG明天下雨请吃饭EG女儿从国外回来房子不出租EG附条件和附期限的区别二、无效合同（一）无效合同情形（案例）1欺诈胁迫+国家利益2恶意串通+国家/集体/第三人利益3合法形式掩盖非法目的4损害社会公共利益5违反强制性规定（二）后果——自始无效的合同三、可撤销合同（不撤销，合同生效）（一）情形1重大误解（行为性质，当事人，标的物，品种，质量种类，规格，数量，与意思相悖）2显失公平（紧迫，缺乏经验）3欺诈、胁迫、乘人之危（二）撤销权行使（1年内不撤销合同有效）A时间：知道/应当知道1年内B放弃：声明放弃，行为放弃C结果：1返还财产2折价补偿3赔偿损失四、效力待定合同（不追认，合同无效）1限制行为能力人经法定代理人追认=有效2无权代理人一个月的催告权，否则无效3无处分权人第五节合同的履行一、基本规则（一）范围约定+法定（二）履行过程中条款协议—交易习惯—法律（三）执行政府定价内容—违约者承担（四）债权人原因履行困难1.中止履行2.提存标的物P122中国提存机构—基层人民法院、公证机构（五）提前履行—债权人可拒绝，增加费用债务人但（六）部分履行—债权人可拒绝，如影响全部可解约（七）主体变化—不影响义务履行（八）超额履行—1.可接收，可拒收多交部分2.接收时，依约付款3.拒收及时，通知出卖人二、合同履行中的抗辩权1.后履行抗辩权（后对先）先履行一方未履行或履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝增加履行请求2.同时履行抗辩权A互负债务B未约定顺