公司资本制度比较研究及立法建议

0公司资本制度比较研究及立法建议摘要、关键字……………………………………………………………………2一、资本的定义与分类…………………………………………………………2(一)注册资本……………………………………………………………………2(二)授权资本……………………………………………………………………3(三)发行资本……………………………………………………………………3(四)实缴资本……………………………………………………………………4(五)待缴资本……………………………………………………………………4二、法定资本制的内涵、原则以及基本内容…………………………………5三、法定资本制的新发展………………………………………………………6四、授权资本制的含义、特征和基本内容……………………………………6(一)授权资本制的含义和特征…………………………………………………6（二）授权资本制与分期缴纳的概念辨析……………………………………7五、授权资本制的立法价值分析……………………………………………7（一）从公司股东的利益视角观察……………………………………………7（二）从公司本身的利益视角观察……………………………………………8（三）从公司债权人的利益视角观察…………………………………………8（四）授权资本制下的社会信用体系…………………………………………8六、折中资本制度内涵、特征和基本内容……………………………………9七、折中资本主义的发展以及对传统资本制度的冲击……………………10八、域外资本制度探析………………………………………………………12(一)美国式授权资本制………………………………………………………12(二)日本、中国台湾地区及德国式资本制度………………………………13九、我国资本制度现状以及立法建议………………………………………15（一）现行公司资本制度性质………………………………………………15（二）我国《公司法》中资本制度该何去何从……………………………171、授权资本制不可取………………………………………………………172、折中授权资本制是我国资本制度的唯一出路…………………………183、采用统一的资本制度………………………………………………………191公司资本制度比较研究及立法建议摘要：资本制度对于公司发展有着巨大推动力，能够集合人力和财力实现以小博大，因此公司资本制度一定程度上决定着公司发展的潜力和未来。《公司法》作为保障公司健康有序发展最重要的法律规范，其所规定的资本制度对企业的发展有着至关重要的作用。本文对现行的几种资本制度进行比较研究，同时结合我国《公司法》的规定以及社会发展现状，对我国资本制度的建设和完善提出切实可行的立法建议。关键字：资本制度比较研究立法建议近日，国务院明确了推行注册资本登记制度改革的方向，放宽注册资本登记条件。除法律、法规另有规定外，取消有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元的限制。在《公司法》依然遵循法定资本制的大背景下，国务院的这一改革措施无意掀起了新一股公司资本制反思、改革的潮流。公司资本制度有广义和狭义之分，狭义上的公司资本制度是指公司资本形成、维持、退出等方面的制度安排，广义上的公司资本制度是围绕股东的股权投资而形成的关于公司资本运作的一系列概念网、规则群与制度链的配套体系。1在关于资本制度的研究中，我们一般采用狭义的资本制度定义。公司法规范中都是以狭义的公司资本制度为基础展开的。学理上，公司资本制度主要分为大陆法系法定资本制度、英美授权资本制度和折中资本制度，三种制度的立法目的、立法模式等各不相同。一、资本的定义与分类了解资本制度的不同安排和种类，有必要先对资本的定义和分类进行研究。资本(capital)一词来源于拉丁语的“caput”，其本意为首(head)、首要的(principal)2。在现代社会，资本一词虽然被人们频繁使用，但是其在不同的学科领域有不同的含义，正如Gower教授所说：“资本一诃含义众多，一种含义不同于另一种含义，即使在同我们密切相关的法律、经济和会计领域，人们也没有就其确切含义有一致的意见，不同的时期，人们使用资本来表达不同的概念，虽然其使用者并非总能承认此种事实。”3公司资本(capital)，又称股本或股份资本，是公司章程确定并载明的股东出资总额。公司资本是由股东对公司的永久性投资，是公司赖以生存的“血液”，公司运营的物质基础，是公司对其债务的总担保，也是债权人衡量公司对外信用程度的基本依据。4各国所实行的资本制度不同，资本的具体含义和表现形态也不同。(一)注册资本1傅穹：《重思公司资本制原理》，法律出版社2004年版，第2页。23刘黎明：《公司资本制度的信用意义及其影响——授权资本制，从自信走向信用的～个选择》，http：／／．1488．com／chinMIntolaws／LawPoint／．％5C．．％5CIntolaves％5CLawPoint％5C22％5C2006—4／222943sh3’L．C．B．Gower,Gowcr’sPrincipMsofModernCompanyLaw,4thed，Stevens。1979，p214．4雷兴虎：《公司法新论》，中国法制出版社，2001年6月第1版，第90页2注册资本(registeredcapital)，又称额面资本或核定资本，是指公司成立时注册登记的资本总额。在实行法定资本制的情况下，公司的注册资本与公司成立时股东实际投入的财产是一致的，而在实行授权资本制下，二者往往并不相符。我国“新公司法”第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第八十一条规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额；股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。(二)授权资本授权资本(authorizedcapital)，又称名义资本(nominalcapital)，指公司根据公司章程授权可发行的全部资本。授权资本须记载于公司章程，但在公司成立时不需要认足或募足，剩余部分授权公司董事会可以在公司成立后根据业务需要分次发行。5美国《示范公司法》第6.01条是针对“授权股份”而设定的，第6.01（a）条并未界定何为股份授权，而旨在以强制性规则方式规定：公司章程“必须”规定股份的类别及公司授权发行的每一类别股份的数额。如公司章程授权发行一种以上的类别股份，章程中必须记载该股份区别于其他股份的特征，其优先权、限制和相关权利必须载明于公司章程。所有同一类别的优先权、限制及相关权利一律相同，但第6.02条所允许的情形除外。可见，股份得到正当的授权，对其存在和有效是非常重要的。(三)发行资本发行资本(issuedcapital)，又称已发行资本，是指公司一次或分期发行股份时，已经发行的资本总额。对公司，该资本称为己发行资本。发行股本，是一个低于授权股本，但高于实缴股本的中间额度。公司授权股本额度之外的股份，除非增资，否则不可能被发行。因此，授权股本代表着一个超过发行股本的上位概念，也是一个上位的额度。而实缴资本这一概念，表明的是所有认购人缴纳给公司的发行股份票面价值的部分。很明显，发行股本形成了一个低于授权股本，但高于实缴资本的中间额度。发行股本，是公司法规制的重心。无论是公司增资亦或减资，均针对发行股本的限制而言。变更授权股本和缴付股本，相对而言容易，只要限定在不同于发行股本的限额之内即可。发行股本经由公司股东大会的普通决议，公司授权股本可以增加或减少。就授权股本的减资而言，在设定了最低资本额度的立法例中，如欧盟公司法第二指令与英国公司法关于股份公司的规定，只要该减少后的股本不低于发行股本即可。若股东以高于股份发行价额的未交部分向公司缴付的话，缴付股本可以增加。(四)实缴资本实缴资本(paid--upeapitaI)，又称己缴资本、实收资本，指股东已经向公司缴纳的资本。由于股东认缴出资后，可能一次缴足，也可能分批、分次缴纳，所以实缴资本可能等于或者小于发行资本和认缴资本。催缴股本的决定，即发行股本是否施行分期缴纳，是董事会的商业判断。以《美国示范公司法》为例，该法第3.21条（c）款规定：董事会对于发行股份是否全额缴纳的决定，具有终局性。《美国特拉华州公司法》第156条指出：任何公司均可发行全部或部分支付对价的股份，并可就对价的剩余部分进行催缴。5赵旭东：《新公司法教程》，中国_[商出版社，2005年11月第1版，第116页。3《1985年英国公司法》表A弟12—13条规定：公司可以选择部分或全部股份的价格不确定地延缓缴纳。公司董事会可要求股东在任何时间缴纳股款。同时，催缴股本是与公司重新资本化相关的一个额度。在英国公司法之中，重新资本化规则（recapitalizeorliquidaterule）是以催缴股本而非发行股本为衡量标尺。《1985年英国公司法》第142条规定：当公开公司的净资产（netassets）等于或少于催缴股本（called-upsharecapital）的一半时，董事必须在其知悉此事实之日起不迟于28天内，召开特别股东大会，且在不迟于56天内，提出是否采纳或如何采纳的应对之策。这一条款，在学理上称为“重新资本化规则”。在英国商业实践中，若一家公开公司依据公司法第142条而被迫披露其财务危机，可以说是一件相当严重的事情。如果公司是上市公司或伦敦证券交易所报价的公司（listedorquotedontheexchange），则该公司必须经由交易所的新闻服务（newsservice）来报告此坏消息，若该公司不是上市公司或报价公司，那么除非该公司很小，否则也无法逃避普通传媒对此问题的关注。至于遵循《1985年英国公司法》第142条召开特别会议会的要求会引发何种结果，英国Ferranti国际公开公司的案例清晰而生动地揭示了这一问题的严重性。1993年9月，该公司根据该款被迫召开特别股东大会（extraordinarygeneralmeeting）。当公司对外宣布召开该会议之际，该公司当时市价为121.4英镑的股票，立即跌落近三分之一。在股东大会上，股东投票支持董事的建议，最终决定不采取任何行动。这次大会决议的结果是，在几周内，当试探性的拍卖该公司并评估该公司股价是每股一英镑时，危机进一步加深并导致股价大幅度下滑。(五)待缴资本待缴资本(uncalledcapital)，又称催缴资本，指公司已发行、股东已认购但尚未缴纳的资本。对待缴资本，公司有权随时向股东催缴，股东有义务按约定或公司的要求缴纳。授权股本、发行股本与实缴股本呈现这样一种内在关联：授权股本大于发行股本，发行股本大于或等于实缴股本。授权股本与发行股本之差，构成授权但尚未发行股本。发行股本与分期缴纳的结合，导致催缴股本与未催缴股本。已催缴股本依公司是否实际收到股份对价，又分为实缴股本与催缴但尚未实收股本。如果更细化，实缴股本又可分为经催缴的实收股本与未经催缴而已付的股本。就《美国特拉华州公司法》和《1985年英国公司法》而言，两者均不禁止未经催缴股本而股东主动缴纳的情形，从而常常发生未经催缴而公司实收到认股人交纳的出资。可见，在不同国家，对不同类型的公司，在适用不同资本制度的情况下，资本都会具有不同的含义和不同的表现形式。我国“新公司法”规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的认购股本总额，有限责任公司及发起设立的股份有限公司的资本，可以采取分期在两年内缴足。”因此，我国公司资本存在注册、发行、实缴、催缴资本四种形态。”二、法定资本制的内涵、原则以及基本内容大陆法系历来重视对债权人的利益保护，为强化债权人对公司的安全感和信任感，传统大陆法系大都规定了法定资本制度。对于法定资本主义的定义和内涵，由于该制度发展历史悠久，关于其定义学界基本达成共识。赵旭东教授认为，法定资本制又称确定