最新-中国企业境外上市的操作实务--20190525-PPT文档资料

中国企业境外上市操作实务李忠轩律师/合伙人2019年5月25日上市地选择：境内、境外？审批难易：上市条件；核准制vs.注册（披露）制；运作时间：3年vs.9月；No.1有时很重要融资额：市盈率高低（创业板新股破发）成本：首发成本、维持成本；隐性成本；后续融资的便利性：货架注册发行员工股权激励：21世纪最重要的是人才！产品/服务的市场及广告效应：华为上市地选择：哪个交易所？纳斯达克、纽交所、（OTCBB？）香港联交所：主板、创业板新加坡：市盈率低、交投不活跃台湾证交所英国AIM韩国、日本……境外上市类型红筹上市（境外公司为上市主体）直接上市（国内公司为上市主体）“四五六标准”、非全流通借壳上市：反向并购中介机构及其分工（美国）公司律师美国律师：招股书起草、与SEC沟通中国律师：境内重组、给SEC的法律意见书、给承销商的法律意见书开曼（上市公司注册地）律师：公司章程（反并购措施）承销商律师美国律师：承销协议、与FINRA沟通中国律师主承销商：路演、定价、承销、绿鞋FINRA定价博弈：当当网FirmCommitmentUnderwriting/BestEffortsUnderwriting审计师：对“公司提供的”财务报表进行审计；内控报告；安慰函PCAOB境内财务整账者四大？十大？操作程序（美国）Kick-offMeetingDueDiligence（尽职调查：法律、财务、业务）境内外重组、红筹架构搭建审计准备RegistrationStatement（含Prospectus）秘密递交SEC审阅、回复反馈意见公开递交路演、定价、挂牌、交割绿鞋（GreenShow）——对比国内上市：股改、辅导公开宣传的限制Pre-FilingPeriod公开递交前，禁止任何要约销售WaitingPeriod公开递交后，可使用红鲱鱼招股书与投资者沟通，即可口头要约销售Post-Effectiveperiod违反的后果：延迟生效，直至不当宣传的影响消除为止；非法招股，退款；将不当宣传资料加入招股书私募及过桥贷款在上市公司层面引进私募投资者在第一次秘密递交招股书前完成不得违反美国证券法例外及豁免：在美国境外向非美国人发行股份；向AccreditedInvestor私募发行投资者权利：注册权（美国特有）；对赌（业绩调整机制）、反稀释（若后续低价发行，则本轮转股权调低）、优先认股权、Drag-along(强制拖售权)、Tag-along(随售权,=Co-sale)、回购、清算优先权优先股、可换股票据过桥贷款：用于返程并购股东提前套现之避免：借款给境内企业使用若干年NASDAQListingStandards纳斯达克上市标准：listingcenter.nasdaqomx/assets/nasdaq_listing_req_fees.pdf三个层次的市场（低到高）：NasdaqCapitalMarket（股本标准、市值标准、净利润标准，符合任一均可申请上市）NasdaqGlobalMarket（4套标准，中国企业通常在此板上市）NasdaqGlobalSelectMarket（4套标准）NASDAQCapitalMarketInitialListingRequirementsEquityStandardMarketValueofListedSecuritiesStandardNetIncomeStandardStockholders’equity$5million$4million$4millionMarketvalueofpubliclyheldshares$15million$15million$15millionOperatinghistory2yearsN/AN/AMarketvalueoflistedsecuritiesN/A$50millionN/ANetincomefromcontinuingoperations(inthelatestfiscalyearorintwoofthelastthreefiscalyears)N/AN/A$750,000Bidprice$4$4$4Publiclyheldshares1million1million1millionShareholders(roundlotholders)300300300Marketmakers333CorporategovernanceYesYesYes香港联交所上市条件《在香港上市》宣传册（2009年11月版）：hkex.hk/chi/listing/listhk/documents/Nov09_LIHK_TC.pdf财务要求主板创业板1.盈利测试2.市值/收入测试3.市值/收入/现金流量测试股东应占盈利过去三年盈利达5000万港元（最近一年2000万港元，其前两年合计达3000万港元）不适用不适用不适用市值上市时至少达2亿港元上市时至少达40亿港元上市时至少达20亿港元上市时至少达1亿港元收入不适用最近一个经审核财务年度至少达5亿港元最近一个经审核财政年度至少达5亿港元不适用现金流量不适用不适用经营业务有现金流入，于前3个财政年度合计至少达1亿港元经营业务有现金流入，于前2个财政年度合计至少达2000万港元OTCBB及转板OvertheCounterBulletinBoard：美国三板PeakSheet:粉单主流方式：反向并购（即借壳上市）干净的壳是否有PIPE很重要OTCBB转板Nasdaq条件：有形净资产不少于500万美元/税后利润大于75万美元/市值达5000万美元；流通股达100万股；连续3个月收盘价不低于4美元；持股不低于100股的股东超过300人；不少于3个做市商。典型红筹架构开曼（上市主体）HK公司境内公司境外PE公众投资者境内股东外内法律上市地法律：美国证券法（1933）上市主体注册地法律：开曼据说美国SEC对BVI公司有偏见运营主体法律：中国境外上市法规/政策沿革2000年6月：证监会——无异议函背景：裕兴电脑香港上市2019年4月：证监会取消无异议函背景：上市公司财务舞弊怪到证监会头上2019年1月、4月：外管局11、29号文；背景：资本外逃；痛下狠手；2019年10月：外管局75号文背景：利益集团游说；网开一面2019年8月8日：国务院六部委10号文背景：优质公司在境内上市；资本外逃后果：9月8日前红筹架构已搭好；后果：9月8日前红筹架构未搭好；中国法律《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号文）：国务院六部委；2019年8月8日发布；2019年9月8日生效；2009年修订《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（75号文）《证券法》第238条：间接到境外发行证券或上市交易，须经证监会批准。《关于企业申请境外上市有关问题的通知》（证监发行字[2019]83号）：四五六标准；直接上市；大型国企；不能全流通《外商投资产业指导目录》红筹上市流程（法条上的）向商务部提交在境外设立SPV的申请向省级外管局申请办理《境内居民境外投资外汇登记表》（75号文登记）在境外设立SPV向商务部申请SPV并购境内企业的原则批复函取得中国证监会上市核准向商务部申领加注“1年内有效”的批准证书境内企业取得加注“14个月内有效”外商投资企业营业执照和外汇登记证SPV在一年之内实现境外上市申请换发无加注的外商投资企业批准证、外商投资企业营业执照及外汇登记证境外上市所融资金调回国内三道槛之一：关联并购审批《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号文）：国务院六部委；2019年8月8日发布；9月8日生效；2009年修订11条：关联并购商务部审批：境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内的公司，应报商务部审批。当事人不得以外商投资企业境内投资或其他方式规避前述要求。52条：外国投资者购买境内外商投资企业股东的股权或认购境内外商投资企业增资的，适用现行外商投资企业法律、行政法规和外商投资企业投资者股权变更的相关规定，其中没有规定的，参照本规定办理商务部外国投资管理司《外商投资准入管理指引手册》（2019年版）境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，应报商务部审批。目前受理范围仅限于境外公司为上市公司，或经批准在境外设立且已实际运行并以利润返程投资的。已设立的外商投资企业中方向外方转让股权，不参照并购规定。不论中外方之间是否存在关联关系，也不论外方是原有股东还是新进投资者。并购的标的公司只包括内资企业三道槛之二：证监会审批《证券法》第238条：间接到境外发行证券或上市交易，须经证监会批准。《关于外国投资者并购境内企业的规定》（10号文）第四章（外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司）第三节（对于特殊目的公司的特别规定）的40条：特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理机构批准。毋须证监会审批的理由……三道槛之三：75号文登记《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（75号文）106号文：7张表外管局办不办：各地乱象什么阶段办？私募境外投资上市前不办有什么后果？不办能不能上市？风险何在？变通作法VIE模式：新浪、中国秦发先卖—再买：银泰百货、中国玉米油（外方无力支付收购款）先卖—将来买（SlowWalk）：利华国际（LIWA）委托代持股：苏州大方（风险！）收购跨境壳结构：山东博润吸收合并（不收购）:兴发铝业利用外资投资企业再投资：天工国际、三江化工VIE模式新浪（2000年4月12日上市）模式：中中外及其变种从规避产业政策到规避10号文关联并购审批2019年1月，FASB颁布了第46号解释函(FIN46)《可变利益实体的合并》(ConsolidationofVariableInterestEntities)香港只允许限制及禁止类产业使用：中国秦发（00866.HK）WFOE与境内运营实体及其股东签署的VIE协议：股权质押协议、股东投票权协议、独家技术服务协议、卖入期权协议、借款协议等问题：多一环节纳税、外管局障碍典型VIE架构开曼（上市主体）HK公司WFOEWFOE境内股东公众投资者境外PEVIE中国概念股怎么了？从OTCBB开始Muddy及Citron：有一定研究能力的空头；做空路径财务造假：有木有？空头以工商局年检财务报表作参照四大不再做反向并购的审计OTCBB转板空前困难小盘IPO股多家停牌绿诺被勒令退市，掉到粉单市场：遭透了的危机公交麦考林刚上市即被诉同济堂等私有化退市：交投不活跃、市价低迷清者自清境外上市监管政策：当变！近斯高层表态商务部08指引：开个口子先计划经济还是市场经济？行政许可？企业的自主决定权境外资本市场，也是一个不错的市场境内上市：独木桥走出去没有境外资本市场，就没有中国的互联网产业、光伏产业、经济型连锁酒店优质公司的市盈率不比国内可比公司低ThankYou!李忠轩合伙人/律师北京市德恒（深圳）律师事务所中国/美国纽约州律师13902901699/0755—88284377lizhongxuanhotmail