红筹专题(05)：誉衡药业

红筹专题（五）：誉衡药业2010年3月15日，中国证监会第43次发审会议审核通过了誉衡药业的首发申请，就是在消费者权益保护日这天，与百姓健康密切相关的这家出身于东北老工业基地靠着现代科技成为中国骨科医药专业制造者的企业终于打开了中国资本市场的大门。誉衡药业与其他红筹回归的企业一样，经历了境外上市未果转头回归境内的路径和周折，当然在收获成功果实之后再回头看看曾经的路，再远再难也都值得了，或许这也是笔者研究红筹回归案例的另外一层含义。一、红筹架构的设立过程2006年，誉衡有限拟海外上市，誉衡有限股东对誉衡有限的股权结构进行了调整。制定的股权调整方案如下：由誉衡有限全部自然人股东在国内发起设立两个公司，将誉衡有限的股权转让给国内两个公司，然后由两个国内公司将股权转让给国外的由誉衡有限原自然人股东设立的BVI公司誉衡国际。股权调整之前的股权结构是：1、第一次股权调整2006年3月20日，朱吉满、白莉惠和王东绪出资设立爱衡科技和吉康科技，注册资本均为10万元，设立时三位股东对爱衡科技和吉康科技的持股比例与对誉衡有限的持股比例相一致，均为70%、20%和10%。2006年5月19日，朱吉满、白莉惠、王东绪与爱衡科技和吉康科技签订《股权转让协议》，转让后爱衡科技持有誉衡有限40%的股权，吉康科技持有誉衡有限60%股权。股权转让为誉衡有限原自然人股东与其控制的公司之间的转让，转让价格为1元/股。此次股权转让完成后，誉衡有限股权结构如下：2、境外主体的设立情况誉衡国际是2006年3月16日注册在英属维尔京群岛的BVI持股公司，注册资本为1万元，誉衡国际设立时股权结构如下：CHINAGLORIA是于2006年7月19日注册在开曼群岛的境外拟上市主体，是朱吉满通过BRIGHTVISION、白莉惠通过BRIGHTLUCK和王东绪通过BRIGHTGAREER共同控制的公司，BRIGHTLUCK、BRIGHTCAREER和BRIGHTVISION均为注册在英属维尔京群岛的公司。2006年8月21日，朱吉满、白莉惠和王东绪分别将所持有的誉衡国际的股权转让给CHINAGLORIA。此次转让后，誉衡国际的股权结构变为：3、第二次股权调整2006年7月15日，吉康科技、爱衡科技与誉衡国际签订《股权转让协议》，转让价格为0.11美元，股权转让总价款为425万美元。经黑龙江省招商局(黑招函[2006]211号)《关于哈尔滨誉衡药业有限公司股权并购的批复》文批准，誉衡国际于2006年7月15日向吉康科技和爱衡科技返程收购了本公司100%的股权。至此，誉衡药业为境外上市而搭建的红筹架构正式建立：二、红筹架构的调整2007年，国内资本市场进入了持续健康发展的新阶段，国家亦鼓励优质企业在国内资本市场发行上市。因此，誉衡有限调整发展方向，拟申请在境内发行股票，并于2007年10月对公司的股权结构进行了调整。1、第一次股权调整2007年10月30日，誉衡国际与恒世达昌签订了《股权转让协议》，誉衡国际将其持有的誉衡有限60%股权转让给恒世达昌，恒世达昌为朱吉满、白莉惠等人控制的国内公司。此次股权转让为同一控制人下国内外公司之间的转让，转让价格按照注册资本定价，转让价款为2,280万元。此次股权转让由黑龙江省招商局(黑招函[2007]143号)《关于哈尔滨誉衡药业有限公司股权变更的批复》批准，誉衡有限于2007年12月14日换领了《中华人民共和国外商投资企业批准证书》。此次股权转让完成后，誉衡有限变更为中外合资企业，相应修改了公司章程，办理了工商变更登记。恒世达昌用于购买誉衡国际持有的誉衡有限60%股权的资金来源为恒世达昌自有资金，主要为恒世达昌设立时股东朱吉满、白莉惠、王东绪的出资。2、第二次调整2008年3月31日，誉衡国际将其持有的誉衡有限12%股权转让给健康科技，转让价格按市盈率法确定，转让价格定为每股17.11元；同日，恒世达昌将其持有的誉衡有限0.5%股权转让给百庚禹丰，鉴于百庚禹丰的股东为朱吉满的好友，本次股权转让价格以公司账面净资产值为基础适当上浮。健康科技上述股权转让资金来源于其股东NewHorizonCapital,L.P.。百庚禹丰上述股权转让资金来源于自有资金，百庚禹丰于2008年7月22日支付了上述股权转让款75万元。此次股权转让由黑龙江省招商局(黑招外资函[2008]53号)《关于哈尔滨誉衡药业有限公司股权转让及调整经营范围的批复》批准，公司于2008年4月25日换领了《中华人民共和国外商投资企业批准证书》。此次股权转让完成后，誉衡有限相应修改了公司章程，并办理了工商变更登记。至此，誉衡有限通过股权转让的方式实现了满足境内上市条件的股权结构：三、案例主要关注问题1、根据公开披露文件透露的有关信息，誉衡药业拟上市的地点为日本，但是对于红筹架构的理解和处理与其他案例并没有差别。不过，由此引起的一个誉衡国际向日本居民井関清借款事项还是引起了会里的重点关注。该红筹架构的处理由于有些特殊因素在内因此不一定具有普遍的推广价值，不过公司在收购资金来源、股权转让价格以及外汇登记问题上的关注可以值得借鉴。2、客观上讲，该案例对于红筹架构的处理极其取巧。处理思路并不是我们经常见到的将境外有关上市主体和BVI公司注销之后将股权全部转移到国内的方式，而是通过股权转让的方式仅将控股权回归到境内，以满足境内上市的股权结构要求。3、据笔者了解，公司取巧的处理应该是在与监管机构深入沟通并得到许可之后的一个结果，但是处理之后的架构不可避免存在以下问题：①公司调整之后是典型的返程投资的股权结构，就当下一些返程投资的处理来看，一般原则就是控股权必须回归到境内而所享受的税收优惠政策不必返还且可能会继续享受。②调整之后誉衡国际的股权比例也很有玄机，28%的股份恰好满足外商投资企业享受税收优惠的门槛。③该调整最大的隐患是誉衡国际作为BVI公司，其持有的上市公司28%的股东权益由于离岸公司的特殊性质而几乎就是监管盲区，这可能会成为一个很大的潜在风险。4、由于誉衡有限存在多次股权转让行为且原因和背景各不相同，因此会里对历次股权转让是否履行审批手续、转让款资金来源、股权公司经营情况、股权定价依据、以及涉及税收问题进行了重点关注。另外，由于公司通过股权收购方式实现了红筹架构拆除，因此会里对此次股权转让的批复情况更加重点关注。5、会里同样对誉衡国际的设立、股权变动以及其返程收购誉衡有限等行为是否履行了外汇登记手续是否复核外汇进出管理规定进行了重点关注。信息披露内容显示：以上行为严格依据75号文向国家外汇管理局黑龙江省分局申请办理了境外投资外汇登记手续，并由国家外汇管理局黑龙江省分局在朱吉满、白莉惠和王东绪提交的《境内居民个人境外投资外汇登记表》加盖了资本项目外汇核准章。6、对于公司自07年度搭建红筹架构起享受外商投资税收优惠政策是否符合《外国投资者并购境内企业暂行规定》（3号令）会里也进行了重点关注，这也是红筹架构回归境内过程中非常普遍的一个问题，律师的解释值得借鉴，其理由主要如下：①股权并购是在10号文施行（2006年9月8日）之前，不适用第九条第三款关于“境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇”的规定。②3号令规定股权并购需要省级商务主管部门批准且公司也取得了批准，符合3号令的有关规定。根据2003年5月28日颁布的《国家税务总局关于外国投资者并购境内企业股权有关税收问题的通知》外资比例超过25%的可以享受税收优惠。③根据新企业所得税法，誉衡有限自2007年享受外商投资企业所得税两免三减半的税收优惠，根据有关过渡政策誉衡有限两免三减半的所得税税收优惠可享受至期满为止，但2008年以后年度一律按25％税率计算的应纳税额实行减半征税，即发行人2008年免税，2009至2011年适用12.5%的企业所得税税率。④就前述税收优惠，誉衡有限已取得了哈尔滨市呼兰区国家税务局同意其自2007年获利年度起，享受两免三减半税收优惠政策的书面确认文件。据此，发行人自2007年度起享受外商投资企业所得税优惠符合当时所适用的《外国投资者并购境内企业暂行规定》（即3号令）的相关规定，合法有效。