第二章国际商事组织法..

国际商法第二章国际商法第二章第二章国际商事组织法国际商法第二章国际商法第二章【学习目标】①掌握国际商事组织的概念与特征②掌握个人企业的基本内容③掌握合伙企业的基本内容④掌握公司的基本制度国际商法第二章国际商法第二章【导入案例】中国某有限责任公司的章程规定：“董事会是总公司的最高权力机关，其下属分公司高级管理人员的任免须经董事会讨论决定，由董事长签字才能生效。”但总公司总经理王某未经董事会的讨论通过，擅自以总公司的名义，任命李某为其下属分公司的经理，李某持分公司的营业执照向银行申请了12万元贷款，贷款到期只偿还了2万元。国际商法第二章国际商法第二章问题：1、董事会能否成为公司的最高权力机关？2、银行能否以总公司及其分公司为共同被告，向法院提起诉讼？3、总公司能否以总经理王某越权为由拒绝承担责任？国际商法第二章国际商法第二章第一节国际商事组织法概述一、商事组织的概念亦称商事企业，是指在商事活动中能够以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。国际商法第二章国际商法第二章二、商事组织的法律特征１．是依法设立的独立的经济组织;（1）有自己的名称（或商号）；（2）有固定的场所（或住所）；（3）拥有一定的自主支配的资本；（4）设立的手续须符合法律规定.2．以营利为目的；3．商事组织是商人的表现形式；国际商法第二章国际商法第二章三、商事组织的基本法律形式世界范围内主要的商事组织类型有：个人企业、合伙企业和公司企业。国际商法第二章国际商法第二章1、个人企业（IndividualProprietorship）也叫个人独资企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。国际商法第二章国际商法第二章2、合伙企业（Partnership）是两个或两个以上的合伙人为经营共同的事业，共同投资、共享利润而组成的企业。国际商法第二章国际商法第二章3、公司（Corporation）是依法程序设立的，以营利为目的的法人组织。国际商法第二章国际商法第二章第二节个人独资企业法一．个人独资企业的法律特征又称“个人企业”或“独资企业”，是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。国际商法第二章国际商法第二章个人独资企业的法律特征1.投资者为一人，且仅限于自然人。2.投资者对企业享有完全的控制和支配权利。3.不具有法人资格。4．投资者以其个人财产对个人企业的债务承担无限责任.国际商法第二章国际商法第二章二．个人独资企业的设立个人独资企业的设立条件有符合法律规定的投资人有合法的企业名称有投资人申报的出资有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有必要的从业人员国际商法第二章国际商法第二章相对有限公司和合伙企业而言，个人独资企业更能满足资金匮乏、又不愿与人合股或合伙的个人进行创业。（二）个人独资企业的设立程序投资人（代理人）登记机关核准颁证申请15日内个人独资企业被称为“一元企业”，开办个人独资企业真的只需一元吗？国际商法第二章国际商法第二章三、个人独资企业事务的管理事务管理方式自行管理委托聘用他人投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。事务管理要求会计事务劳动用工职工社会保险国际商法第二章国际商法第二章个人独资企业的解散投资人决定解散投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承被依法吊销营业执照法律、行政法规规定的其他情形投资人不想继续经营下去能否直接关门了事？国际商法第二章国际商法第二章个人独资企业的清算通知和公告债权人及申报债权按法定顺序清偿债务清算期间对企业经营活动及企业财产的要求清算结束后15天内办理注销登记国际商法第二章国际商法第二章第三节合伙企业法（一）概念又称“商事合伙”，是指两个或两个以上的合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的商事组织。一、合伙企业概述国际商法第二章国际商法第二章1．合伙人应为两个以上。2．是建立在合伙协议基础之上的一类企业。合伙人之间签订的合伙协议，规定各合伙人在合伙中的权利和义务。（二）合伙企业的法律特征国际商法第二章国际商法第二章3．合伙企业强调的是“人的组合”。合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。4．合伙人对合伙企业的债务负无限连带责任。合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保。５．合伙人原则上均享有平等参于管理工作合伙事务的权利。6．一般不具有法人资格。国际商法第二章国际商法第二章事实上的合伙一个组织只要具备上述特征，在实践中即被视作合伙组织（事实上的合伙），即使它的名称中无“合伙”二字。国际商法第二章国际商法第二章1．是否有分享利润和分担损失的事实。2．财产是否共同所有。3．在经营管理中是否享有同样的权利。判定事实上的合伙是否存在的因素国际商法第二章国际商法第二章案例：纽本诉玛斯本登案原告纽本曾与一个叫克瑞金的人签订一份书面合同，议定购买“约克车行”建造的布法莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞金未交货即不见踪影。原告认为克瑞金和玛斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾向“约克车行”无息投入⒏５万美元，并用为布法莱号汽车购买元件和其他设备的方式参与了经营，原告到“约克车行”如逢克瑞金不在，便总是与被告打交道，被告还从汽车销售中取得利润。被告辨称：投入的⒏５万美元属“贷款”，取得汽车销售款是“贷款”的偿还和购买部件等劳务的报酬。国际商法第二章国际商法第二章被告败诉。理由；①既为“贷款”，则还款量或还款时间就应该是固定的，不应等到汽车销售时；②既为劳务，也应定时定量支付。被告的资金投入或取得不具备“贷款”和“劳务报酬”的特征，故被告应被视为克瑞金的合伙人。法院的判决：国际商法第二章国际商法第二章（三）合伙企业的类型1．根据合伙成员的责任承担不同，可以分为普通合伙企业和有限合伙企业2.根据合伙企业是否显示了合伙人，合伙可以分为显名合伙企业和隐名合伙企业。国际商法第二章国际商法第二章二、合伙企业的设立（一）设立条件1、两名以上合格的合伙人；2、书面的合伙协议；3、合伙人缴付的出资；4、合法的企业商号；5、必要的经营条件等。国际商法第二章国际商法第二章（二）合伙企业的设立登记１．英美法系对普通合伙一般不要求有政府的批准登记，但必须要有合法的目的。２．大陆法系德国法规定，合伙企业必须在商业登记册上办理登记。国际商法第二章国际商法第二章三、合伙企业内部关系合伙人是合伙企业的出资人和经营者，也是合伙企业民事责任的最终承担者。合伙人之间的内部关系主要是指合伙人之间的权利、义务关系。国际商法第二章国际商法第二章（一）合伙人的权利1、分享利润每个合伙人都可以根据合伙合同规定的比例取得利润。如果合同没有约定，则按各国合伙法的规定分配利润。国际商法第二章国际商法第二章2、参与经营管理除非合伙协议有相反的规定，每一合伙人均有平等地参与合伙管理、对外以合伙的名义进行业务活动的权利。国际商法第二章国际商法第二章3．监督和检查账目的权利每一合伙人都有权了解、查询有关合伙经营状况的各种情况，负责日常业务的合伙人不得拒绝合伙人随时查阅合伙企业的账目并提出质询的要求。国际商法第二章国际商法第二章4．获得补偿的权利合伙人为处理企业的正常业务或维持企业的正常经营，维护企业的财产利益而垫付的个人费用或因此遭受的个人财产损失，合伙企业和其他合伙人应予以补偿。国际商法第二章国际商法第二章（二）合伙人的义务1、缴纳出资的义务。一般可以以金钱、实物、技术或已完成了的劳务出资。国际商法第二章国际商法第二章2．忠实(DutyofLoylty)的义务合伙人必须为合伙企业的最大利益服务。如:①不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利；②竞业禁止义务；③不得私自以合伙组织的名义与自己订立合同；④应及时向其他合伙人报告有关企业的各种情况和信息。国际商法第二章国际商法第二章案例:奥茨沃德诉莱凯案原、被告均拥有会计师资格，双方于1966年初成立一会计合伙组织，之后两人仍然各自为原先各人服务的客户开帐单。由于关系无法协调，1968年６月，合伙组织解散。原告控告被告在其合伙期间不恰当地对几笔帐目给“回扣”，即实收帐款小于书面应付帐款。法院查明：这是被告的一贯习惯。国际商法第二章国际商法第二章法院判决结果：原告胜诉。理由：被告在合伙期间独自如此所为构成对”合伙诚信“原则的违反，被告应向该合伙组织偿付书面金额与实收金额之间的差额。国际商法第二章国际商法第二章3．谨慎和注意义务参与经营管理的合伙人执行合伙业务时，必须尽到谨慎和注意的义务。如因失职给合伙企业造成损失，其他合伙人有权请求赔偿。国际商法第二章国际商法第二章4、不随意转让出资的义务合伙人未经其他合伙人同意不得将其在合伙中的出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人入伙。国际商法第二章国际商法第二章四、合伙企业的外部关系“相互代理”的原则：在合伙企业中，每个合伙人在企业所从事的业务范围内，都有权作为合伙企业和其他合伙人的代理人。根据合伙人相互代理的原则，合伙企业同第三人的关系具有以下几个特点：国际商法第二章国际商法第二章1．每个合伙人在执行合伙企业的通常业务(ordinarybusiness)中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。所有合伙人均须对合伙企业同第三人所订立的合同或所承担的债务负连带的无限责任。2．合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。国际商法第二章国际商法第二章3．合伙人在从事通常的合伙业务的过程中所作的侵权行为(tort)，应由合伙企业承担责任。但合伙企业也有权要求由于故意或疏忽的有关合伙人赔偿企业由此而遭受的损失。４、每个合伙人因合伙而对第三人负无限连带责任。国际商法第二章国际商法第二章五、入伙和退伙（一）入伙是指在合伙企业存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人、法人或其他经营主体加入合伙企业，取得合伙人身份的法律行为。国际商法第二章国际商法第二章新合伙人对入伙前的合伙企业债务是否承担连带责任？英美法系国家：普遍主张不应承担连带责任；法国、日本、瑞士和我国：新合伙人对入伙前合伙企业的债务要承担连带责任。国际商法第二章国际商法第二章案例被告帕哈姆医疗协会是一合伙企业，原告泛美银行向该合伙企业提供了200万美元的分期偿还的贷款。后来，在知悉该贷款尚未还清的情况下，斯蒂芬等三人仍然加入了合伙企业。由于合伙企业经营不善，发生了不能偿付的情形，除变卖合伙企业财产所得外，原告仍有120万美元的债务未得到清偿。为追索该120万美元，原告便将该合伙企业和包括斯蒂芬等三位新合伙人在内的所有合伙人作为共同被告告上法庭国际商法第二章国际商法第二章问题：本案中斯蒂芬等新入伙人对入伙前合伙企业的债务是否应承担责任？国际商法第二章国际商法第二章（二）退伙是在合伙企业存续期间，合伙人因一定的法律事实而消灭合伙人身份的一种法律行为。1．任意退伙2．法定退伙3．协议退伙4．除名退伙国际商法第二章国际商法第二章六、合伙企业的解散（一）协议解散（二）依法解散（三）强制解散国际商法第二章国际商法第二章七、合伙企业的清算１.在清偿企业的债务后，所有合伙人都有权参加企业财产的分配；２.合伙企业的财产不足以清偿债务的，合伙人以其个人财产负连带无限清偿责任。国际商法第二章国际商法第二章第四节公司法一、公司法概述公司法是有关公司的组织与活动的法律规范的总称。各国公司法规范的公司事项，主要包括公司的设立、权能范围、组织、经营、分立、合并、清算、终止及外国公司等问题。国际商法第二章国际商法第二章1、公司的概念各国公司法对公司的定义都集中在下述三个内容上：即法定性、营利性和法人资格上，即公司是指依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。（一）公司的概念与特征国际商法第二章国际商法第二章2、公司的基本法律特征（1）法定性公司必须依照法律规定的设立条件和程序才能取得公司资格。国际商法第二章国际商法第二章（2）公司具有法人资格①这是公司与其他商事组织的主要区别；②具有独立的财产所有权，独立地享有民事权利和承担民事责任；③公司的股东以其出资额为限，对公司承担有限责