企业法律风险

企业法律风险与内部控制规范山西科贝律师事务所ShanxikebeiLawFirm主讲：孙智律师手机：[phone]电话：8222199－1155（o）Email:[e-mail]法律风险是二十一世纪企业最大的风险!中国首富国美集团董事局主席黄光裕因涉嫌经济犯罪，目前正在接受警方调查。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm案例：安然事件美国安然能源公司是一个居世界500强第7，2000年营业规模过千亿元，让世人赫然的能源巨头，掌控着美国20％的电能和天然气交易，是华尔街竞相追捧的宠儿；安然股票是所有的证券评级机构都强力推荐的绩优股。直到破产前，公司营运业务覆盖全球40个国家和地区，共有雇员2．1万人，资产额高达620亿美元；安然一直鼓吹自己是“全球领先企业”，业务包括能源批发与零售、宽带、能源运输以及金融交易，连续4年获得“美国最具创新精神的公司”称号，并与小布什政府关系密切……。但几乎是在一瞬间倒塌了，2001年安然股价从一年前的８５美元跌至0．26美元，市值由峰值时的800亿美元跌至2亿美元，公司两万多名员工中，很多人连他们的退休金都保不住。年底，安然正式向破产法院申请破产保护，破产清单中所列债务高达498亿美元，成为美国历史上最大的破产企业。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm如履薄冰，如临深渊─张瑞敏比危机先行一步─牛根生每一天,我都要提醒自己:企业离破产只有一步之遥。─任正非山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm其实并不是GE的业务使我担心，而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点，并使公司毁于一旦”─韦尔奇山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm中国民营企业的平均寿命为2.9年，每年约有100万家民企破产倒闭；60%的企业在五年内破产，85%的企业在10年内消亡，能够生存3年的企业只有10%，大型企业集团的平均寿命也就7－8年，其中40%的企业在创业阶段就宣告破产。大多企业创始人落马及企业崩溃的事例告诉我们：未雨绸缪比亡羊补牢要好山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm了解风险是关键山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm事前防范事中控制事后救济魏文王问名医扁鹊说：“你们家兄弟三人，都精与医术，到底哪一位最好呢？”扁鹊答说：“长兄最好，中兄次之，我最差。”文王再问：“那么为什么你最出名呢？”扁鹊答说：“我长兄治病，是治病于病情发作之前。由于一般人不知道他事先能铲除病因，所以他的名气无法传出去，只有我们家的人才知道。我中兄治病，是治病于病情处起之时。一般人以为他只能治轻微的小病，所以他的名气度只及于本乡里。而我扁鹊治病，是治病于病情严重之时。一般人都看到我在经脉上穿针管来放血，在皮肤上敷药等大手术，所以以为我的医术高明，名气因此响遍全国。”“扁氏三兄弟”老大老二老三一个也不能少。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm目录一什么是企业法律风险？企业法律风险的特征是什么二企业法律风险的主要类型三如何构建法律风险防范体系四加强企业法律风险管理山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm一、什么是风险？什么是法律风险？山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm一、什么是风险？什么是法律风险？什么是风险？什么是企业风险？风险风险是遭受损失的可能性风险是一个事项将会发生并给目标实现带来负面影响的可能性山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm《中央企业全面风险管理指引》第三条本指引所称企业风险，指未来的不确定性对企业实现其经营目标的影响。企业风险一般可分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、投资风险、销售风险、外汇风险、法律风险等。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm企业风险自然风险（不可抗力，是由于意外的自然灾害和自然环境的突变等所引起的实际收益偏离预期收益的可能性，具有突发性和不可预测性的特点）法律风险法律风险是因法律法规因素所引致的由企业承担的潜在经济损失或其他损害的风险商业风险（又称为经济风险，它包括市场风险、外汇风险、利率风险和经营风险）山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm思考与讨论？？？法律风险那么重要么？山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm一切商业的、非商业的风险，最终都将戴着法律的面具出现。法律风险是企业一切风险的最终表现形式，因为任何不利后果都通过权利义务的产生、变更与终止表现出来。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm企业法律风险的特征1、发生的原因具有法定性、约定性。它是由于法律法规的因素引致的风险，法律风险通常产生于违反有关法律法规、合同违约、侵权或怠于行使公司的法律权利等。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm法律风险的五种表现形态表现形态内涵风险示例1违规风险违反法律法规导致的风险招投标违规宣传违规2违约风险合同当事人违反合同约定、不履行或不适当履行义务导致的风险设备采购违约技术服务违约3侵权风险侵犯他人合法权益导致的风险广告内容侵权4怠于行使权利风险未及时或未适当行使法定权利或约定权利导致的风险商标管理工作中怠于行使权利5行为不当风险不属于上述四种情况，但基于法律原因，其行为可能会给公司带来负面后果导致的风险商业秘密保护不当民事诉讼不当法律风险的五种表现形态山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm2、发生的结果具有强制性。民事责任（违约金、赔偿损失、赔礼道歉、消除妨害等）；行政责任（罚款、没收违法所得、吊销营业执照）；刑事责任（单位承担罚金，主管领导也要承担刑事责任）。3、发生的领域具有广泛性。法律风险存在于企业经营发展的每一个环节。4、发生的形式具有关联性。法律风险和其他风险紧密相关。5、发生的后果具有可预见性。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm企业法律风险后果经营性损失（收益或利润的损失、成本或责任的增加）；民事索赔、判决或裁决(包括辩护及和解费用)；例如企业被起诉违反合同，不仅要赔偿对方的直接损害，还有可能要补偿对方的利润损失；行政或刑事处罚或制裁（罚款、吊销许可、承担刑事责任）企业资产受损(包括有形和无形财产)山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm劣质奶粉害人不浅山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm二、企业法律风险的主要类型山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm1、企业设立的法律风险案例1：A公司系一外贸企业，其股东四人全部为自然人，注册资金500万元，但其资金来源系一国有外贸企业B公司的资金，股东与B公司签订了股权信托协议案例2：A单位系一事业单位，其原下属施工单位整合设立集团公司时，为达到注册资本规模要求，将其下属施工单位占用的土地、房屋资产以出资投入整合后设立的B公司，但未办理过户手续，土地使用权人、房屋所有权人仍为A单位，后因B公司债权人起诉，将A单位帐上资金划走。二、企业法律风险的主要类型山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm2、公司内部权益纠纷案例：“潘石屹案”2004年，三名小股东将房地产界颇负盛名的潘石屹告上法庭，理由是，作为大股东的潘石屹，侵害了公司的合法财产，要求潘石屹赔偿公司1.05亿元人民币。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm3、国有企事业单位及集体企业改制过程中的法律风险，如：（1）国有和集体资产流失法律风险。（2）改制的行政化操作模式法律风险。（3）改制过程中多元利益、价值观及经营模式的冲突所引发的法律风险。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm国企改制国有资产流失案今年，省高院终审裁定一起案件。当事人就是山西焦炭界的“黑马”，驰骋于外贸领域的宋建平，宋是山西省技术进出口公司原经理、山西大典商贸有限公司原总经理宋建平。2008年2月1日，经太原市检察院提起公诉，该市中级法院作出一审判决：以贪污罪、挪用公款罪、虚报注册资本罪、非法经营罪、偷税罪数罪并罚，判处宋建平无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。其被指控侵吞隐匿国资数亿。案例：山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm4、企业投融资法律风险（1）融资法律风险（借贷风险）非法集资虚假按揭套取银行贷款违规银行贷款挪用资金案例：宁夏金鹰国际集团股份有限公司自2004年8月起，通过刊登广告、发布宣传册等形式，以高额回报、到期返还投资为诱饵，进行社会集资，2006年下半年公司处于瘫痪状态。董事长郑泽因合同诈骗已经银川市中级人民法院做出刑事判决。后集资群众开始不断上访。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm关于职工集资、民间借贷问题。（2）投资法律风险案例：矿业凶险去年10月15日，位于东莞的世界上最大的玩具代工企业合俊公司倒闭，让7000多人丢掉饭碗，有人认为是全球性金融危机所致，也有人认为原因是人民币升值、原材料涨价、出口税率调整等不利因素。但随着合俊的财务黑洞被揭开人们发现这个悲剧其实缘于合俊老板投资福建矿业的巨额亏损，是死于盲目投资矿业。而公司的决策层却没有料到其中隐藏着巨大的风险。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm（2）投资法律风险一是产权归属二是经营控制权三是投资回报山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm5、担保风险对外提供担保是一种隐形的债务或然债务（1）保证担保的法律风险一是互保法律风险。二是受迫保证法律风险。（2）企业抵押担保的法律风险山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm6、企业知识产权风险知识产权风险主要包括企业自有知识产权的申请、保护机制不健全带来的风险；企业侵犯别人知识产权产生纠纷；企业自身知识产权被侵权，企业雇员不当行为（跳槽等）导致知识产权风险、商业秘密失控风险等等。7、企业侵权纠纷风险（1）因不正当竞争导致的法律风险（2）消费者权益保护的法律风险山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm案例1：商业垄断。8月1日，《反垄断法》正式实施的第一天，国家质检总局便被北京4家防伪企业以违反《反垄断法》为名，告到北京市第一中级人民法院。随后，更多的企业陆续递交了同样的诉状。案例2：华硕和一位女生的维权纷争2006年2月，首都经贸大学大三学生黄静购买了一台2万多元华硕电脑，但在后来的修理过程中发现CPU存在问题，该笔记本处理器被换成了英特尔工程测试产品，而这种产品是不能上市销售的。双方多次协商未果后，于是，黄、周两人随后以向新闻媒体曝光为谈判砝码，向华硕公司提出高达500万美元的“惩罚性赔偿”。双方多次谈判未果，华硕最终报警。当年3月7日，黄静与周成宇被北京海淀警方以涉嫌敲诈勒索带走，随后被批准逮捕并关押至海淀看守所10个月。“康师傅饮用水案”“三鹿奶粉案”、“完达山刺五加案”等山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm8、人力资源管理纠纷法律风险案例：“华为门”事件从去年9月底开始，深圳华为技术有限公司共计7000多名工作满8年的老员工，相继向公司提出请辞自愿离职。这次大规模的辞职是由华为公司安排的，辞职员工随后即可以竞聘上岗，职位和待遇基本不变，惟一的变化就是再次签署的劳动合同。全部辞职老员工均可以获得华为公司支付的赔偿。一些媒体分析，华为最直接的目的就是为了规避明年开始实施的《劳动合同法》。新《劳动合同法》最令企业头疼的是第14条的规定：劳动者在一家用人单位连续工作满10年的，或者连续订立两次固定期限劳动合同的，除非劳动者提出异议，否则用人单位都应当与之订立无固定期限劳动合同。山西科贝律师事务所ShanXiKeBeiLawFirm案例：公司开除员工应慎行法律风险应防范付先生于2007年9月4日进入塔逻王（上海）贸易有限公司从事销售工作.12月4日，公司通知付先生解除劳动关系。付先生不服，申请仲裁要求公司支付其替代通知期工资获支持。塔逻王公司不服起诉至法院，称付先生不能完成