9月课件XXXX合同

12013年9月及时应对新版合同加强施工合同管理2013版施工合同解读及执行合同管理新制度的十二个操作问题1、2013版施工合同示范文本修改背景2、2013版施工合同示范文本修改理解3、2013版施工合同示范文本重点条文解读4、执行合同管理新制度的十二个操作问题2013版施工合同示范文本修改背景3背景今年7月1日，住建部和国家工商总局正式施行2013版《建设工程施工合同（示范文本）》。1999版《建设工程施工合同（示范文本）》，已经严重不适应市场的需要和国家法律、法规的变化，尤其是《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（下称司法解释，见附件一）施行以来，司法解释所确定的关于建设工程施工合同纠纷处理的原则，与原施工合同的不适应市场需求以及施工企业合同管理落后的矛盾更加突出。4建设工程施工合同面临的四大问题修订原则1、保证合同的合法性原则（与现行法律的适应问题）2、保证合同的适用性原则（与项目管理模式的适应问题）3、保证合同的先进性原则（与市场发展的适应问题）4、保证合同的引导性原则（与交易习惯的适应问题）《示范文本》形成过程过程(2009-2013.4)梳理法律法规和文本（2009）——征求意见稿（2011.3）审批稿（初稿2011.6）——审批稿（定稿2012.6）报批稿（流转2012.12-2013.2）——批准文本（2013.4）1、调研合同订立与履行的现状，明确问题包括工程实践、法律适用、争议解决等；2、全面梳理法律规范，借鉴行业文本，提出解决方案，形成《征求意见稿》；3、公开征求社会意见，专家论证研讨，提交《送审稿》；4、根据送审意见，反复研究，形成最终稿。2013版施工合同示范文本修改理解72013版施工合同示范文本修改理解1、建设工程合同的法律属性建设工程合同受我国经济法部门法调整，有行政监管和市场竞争双重特性建设工程合同脱胎于承揽合同，《合同法》第16章建设工程合同以及第15章承揽合同的有关规定。法律特征：应当符合承揽法律关系，定作人提供资金并提出定作要求，定作人享有任意解除权。承揽人完成加工制作，一般限于手艺、工艺等技术要求，通常不承担加工承揽材料等的市场风险。2013版施工合同示范文本修改理解2、建设工程合同的立法价值取向第一，强调多重法律价值，且国家利益和社会公共利益顺位在先合同价值：存在国家利益、社会公共利益、当事人合法权益的价值顺序，与普通民事交易活动不同。第二，强调公平分担风险的原则。第三，兼顾合同管理的效率原则，强调建设活动的程序规范。2013版施工合同示范文本修改理解3、建设工程合同权利义务的分配原则施工合同主要目的：承包人进行工程建设，发包人支付价款。•建设工程合同中，发包人通常为出资人，不宜对发包人提出过高的专业技术要求，发包人承担投资风险，工程实施由承包人负责。•承包人作为专业单位，依靠其专业技术完成工程承揽业务，应当承担法定和约定的施工责任，但对于因市场风险变化引起的法律和合同后果，以按照市场经济的规则承担有限风险为宜。4、符合中国国情，促进良性交易习惯的形成，发展工程建设完善合同要素结构与体系强调合同履行程序完善合同价格类型创设八项合同管理制度注重对发承包人市场行为的引导实现与法律和其他文本的衔接112013版施工合同修改重点1.完善合同要素结构合同要素由原11个增加为20个，并力求系统化，且配置合理的权利义务，有利于引导工程建设市场的健康发展1999版合同要素：11个词语定义及合同文件、双方一般权利和义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款及调整、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔和争议、其他2013版合同要素:20个一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决2019/8/18122.强调合同履行程序建立以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施工管理的合理性和科学性增加了程序性条款，细化了合同当事人及合同参与主体的责任和义务2019/8/18133.完善合同价格类型完善合同价格类型，适应工程计价模式发展和工程管理实践需要1999版施工合同：固定价格合同、可调价格合同及成本加酬金合同2013版施工合同按照价格形式将合同分为单价合同、总价合同、及其它价格形式合同2019/8/18142019/8/18152013版施工合同，借鉴国际菲迪克合同（FIDIC）创设的八项合同管理新制度1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度；2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的合理调价制度；3、通用条款第14.2确定逾期付款的双倍利息制度；4、通用条款第13.2和15.2款规定两项工程移交证书制度；5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺陷责任定期制度；6、通用条款18条确定风险防范的工程系列保险制度；7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过期作废制度；8、通用条款第20.3款规定前置程序的争议过程评审制度。4.创设八项合同管理新制度2019/8/18162013版施工合同根据市场的需求，借鉴国际菲迪克合同（FIDIC）创设的八项合同管理新制度。1、通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度；2、通用条款第11.1款确定价格市场波动的情势变更调价制度；3、通用条款第14.4确定逾期付款的违约双倍赔偿制度；4、通用条款第13.2和15.2款规定两项工程移交证书制度；5、通用条款第15.2款规定保修金返还的缺陷责任期制度；6、通用条款18条确定风险防范的工程系列保险制度；7、通用条款第19.1和19.3款规定的索赔过期作废制度；8、通用条款第20.3款规定前置程序的争议过程评审制度。独创独创上述八项新制度均借鉴国际菲迪克合同的成熟经验，其依据均可在1999版菲迪克合同文本中找到答案（见附件三）2019/8/18172、转包以及抢工期致施工现场管理混乱引起的上海静安11.15大火案这是一个中小施工企业工程转包、抢工期,疏于合同履约管理的典型案件。2010年11月15日，上海市静安区胶州路728号的存量房屋、共28层的教师公寓因外墙10层脚手架上两个电焊工违章施工的火星掉落，酿成震惊国内外的重大城市火灾。火灾事故遇难人数为58人，其中男性22人，女性36人，并有73人在本次大火中受伤。上海1115火灾现场新闻报道视频（附件四）2019/8/1818静安区建交委原主任高伟忠佳艺公司不具备一级资质静安建总星宇公司龙宇公司佳艺公司从富达公司处拿到招标文件，制作三家公司的标书，将静安建总的报价定得最低。《教师公寓建筑节能改造工程施工合同》《建设工程施工分包合同》该公司项目经理在人员密集的居民楼施工中使用易燃保温材料时不顾安全，毫无预防火灾意识，为抢工期提出拆除原有旧钢窗和外墙喷涂保温材料同步立体施工的方案，这个潜伏重大隐患的方案竟然获发包人及各方认可。虚假招标2019/8/1819刑事责任原上海市静安区建设总公司法定代表人、总经理董放原上海佳艺建筑装饰工程公司法定代表人、总经理黄佩信等13名犯罪嫌疑人被依法批准逮捕。静安区建交委主任高伟忠静安区建交委综合科科长周建民静安区建交委建管办副主任张权被立案侦查并刑事拘留，并均追究刑事责任，高伟忠被判16年。重大责任事故罪滥用职权罪2019/8/1820国务院事故调查组认定的六大问题为：第一、建设单位、投标企业、招标代理机构相互串通、虚假招标和转包、违法分包。第二、工程项目施工组织管理混乱。第三、设计企业、监理机构工作失职。第四、市、区两级建设主管部门对工程项目监督管理缺失。第五、静安区公安消防机构对工程项目监督检查不到位。第六、静安区政府对工程项目组织实施工作领导不力。2019/8/18212011年6月9日，国务院批复对该事故的处理报告，对54名事故责任人做出严肃处理。26名主要责任人被依法追究刑事责任，其中国家工作人员7人；28名相关责任人受到党纪、政纪处分，其中国家工作人员21名。省（部）级干部1人厅（局）级干部6人处以下干部8人包括上海市市委委员、静安区区委副书记、区长张仁良行政撤职、撤销党内职务处分上海市市委委员、静安区委书记龚德庆党内严重警告处分上海市副市长沈骏行政记大过处分5.注重对发承包人施工实践的引导体现指引和自由竞争双重目标，如在通用合同条款中配置专用合同条款的指向，以充分尊重自由约定体现对常见违法行为的约束，如增加承诺性条款和项目管理具体措施，防范阴阳合同、违法转包、违法分包等行为，促进建筑市场的有序健康发展体现对停工、支付、移交、保修等重要合同行为的规范，包括其条件、程序、责任等方面体现对发包人和承包人权利义务的合理配置，如双向担保、合理调价、不利物质条件等体现对争议解决的及时性，避免合同履行陷入僵局2019/8/18226.实现与现行法律和其他文本的衔接反映现行法律法规的精神和要求，如条例、司法解释等方面内容充分借鉴九部委标准施工招标文件、国家有关部委发布行业标准文件、FIDIC合同文本包括：法律以及《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》、《招标投标法实施条例》《建设工程价款结算暂行办法》、《房屋建筑工程质量保修办法》、《建设工程质量保证金管理暂行办法》文本：《标准施工招标文件》、《FIDIC施工合同条件》（1999年）、《房屋建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件》、《房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件》国标：《建设工程工程量清单计价规范》（2013年）、《工程建设监理规定》、《建筑工程施工组织设计规范》2019/8/1823二、重点条文解读242019/8/1825CITYDEVELOPMENTLAWFIRM251、关于合同协议书新版合同的协议书总共有《示范文本》合同协议书共计13条，主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。【条文】第6条合同文件构成本协议书与下列文件一起构成合同文件：（1）中标通知书（如果有）；（2）投标函及其附录（如果有）；（3）专用合同条款及其附件；（4）通用合同条款；（5）技术标准和要求；（6）图纸；（7）已标价工程量清单或预算书；（8）其他合同文件。在合同订立及履行过程中形成的与合同有关的文件均构成合同文件组成部分。上述各项合同文件包括合同当事人就该项合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准。专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。关于合同协议书【解读】●合同协议书具有两个主要的作用：第一是合同的纲领性文件,基本涵盖合同的基本条款；第二是合同生效的形式要件反映。●合同协议书的生效一般在合同当事人加盖公章，并由法定代表人或法定代表人的授权代表签字后生效，但合同当事人对合同生效有特别要求的，可以通过设置一定的生效条件或生效期限以满足具体项目的特殊情况。●增加约定，即“专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章”增加：当事人落款处：地址、账户、邮编、电子信箱等内容。27CITYDEVELOPMENTLAWFIRM2019/8/18272、关于通用合同条款【条文】总共有20个条文，分别是：1.一般约定；2.发包人；3.承包人；4.监理人；5.工程质量；6.安全文明施工与环境保护；7.工期和进度；8.材料与设备；9.试验与检验；10.变更；11.价格调整；12.合同价格、计量与支付；13.验收和工程试车；14.竣工结算；15.缺陷责任与保修；16.违约；17.不可抗力；18.保险；19.索赔；20.争议解决【解读】通用合同条款是合同当事人根据法律规范的规定，就工程项目施工的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的通用性约定。●作用：反复使用、避免漏项、便于管理和查阅。使