(白底)四川港建企业合同签订技巧与风险培训定稿

LOGO四川港建水利水电有限公司丹巴项目部门法律风险培训主讲：王劲夫CompanyLogo2四川蓉城律师事务所：四川省优秀律师事务所，获国有资产产权法律事务资格，四川企业破产案件管理人资格，四川省国资委备选中介机构。王劲夫律师：四川蓉城律师事务所合伙人、成都市优秀青年律师、劳动仲裁员、武侯区人民政府安全生产专家组成员电话：1308662729818980667298地址：中国成都人民南路三段林荫街5号华西大厦B1604#电话：(028)8544519885445298小故事：一家两代人，父亲说：儿啊，自你结婚后天天关注老婆，你是有了妻子忘了老子。妻子说：老公，我们现在已结婚了，你还只知道关注你老爸忽视老婆。儿子处事技巧高，面对父亲：老爸，我们是血缘关系，血缘关系是长久的，我怎么忘了老爸呢？对妻子说：老婆大人啦，我们可是有结婚证的，是办了本本的，我们是签订了的合同，合同关系最稳定，那是有法律保障的。CompanyLogo4目录前言什么是合同12重要合同条款的约定3合同履行中的法律问题4施工企业安全生产责任56合同的成立怎样打合同官司7怎样规避合同风险CompanyLogo5前言：财富的一半来自合同[案例1]一个“未”字值数百万的施工合同2010年四川省X一级总承包建设公司（下称乙方）与凉山州会理县会理石榴物流公司（下称甲方）签订物流基地《施工合同》，双方在谈判《施工合同》时约定，“本施工承包范围未包括总坪、散水、地坪等工程”。乙方按双方谈判条款将合同打印并加盖印章，第二天派人将合同文本交与甲方盖章。甲方盖章后将合同送到相关行政部门进行了施工合同备案。工程于2011年10月竣工，在办理工程决算时，乙方认为合同谈判时未包括总坪、散水、地坪等，便在报决算时追加300多万元工程款。在甲方审计时被审减掉300万元，乙方去找甲方理论时，甲方翻开合同要求乙方阅读，原来合同中并无“未”字，变成包括总坪、散水、地坪。后乙方才发现原来是甲方在盖章时“耍了小聪明”，采用换页将“未”字去掉，并到建设行政主管部门备案。该案例让乙方损失300多万元CompanyLogo6[案例2]一句“包括钢材”让乙方损失400多万的施工合同案件基本情况：原告：四川诚达建筑公司被告：四川渝佳房地产开发有限公司公司案由：建设工程施工合同纠纷一审法院：成都市中级人民法院二审法院：四川省高级人民法院CompanyLogo7合同签订情况：“罗曼星城”主体工程施工合同发包人（全称）：成都渝佳房地产开发有限公司承包人（全称）：四川诚达建筑有限公司依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本工程施工事项协商一致，订立本合同。本合同为甲、乙双方于2007年7月2日签定的《建筑工程施工合同》的补充，与原合同相关内容有抵触之处，以本合同约定内容为准。。。。。。。CompanyLogo8第三条合同价款及付款方式：1、工程价款：根据双方对该工程施工图和双方认定的图纸会审内容及已有的设计变更预算确认（详见合同附件二），整个工程的工程造价按四川省2000定额三类工程三级二档取费并下浮3%后包干，该工程合同包干总价为人民币：6415000.00元(大写：陆佰肆拾壹万伍仟元)，此价为固定合同包干总价。除工程内容因甲方原因含钢材数量和设计图纸变更而发生的增加或减少按四川省2000定额三类工程三级二档取费并下浮3%按实结算外，施工图中的错算、漏算以及材料涨跌均包含在合同包干总价内，合同包干总价不作任何调整。施工过程中的水费、电费、工程技术措施费、雨季施工措施费、安全文明施工费、临时设施费、赶工费均包含在合同总价内。如乙方在政府及安检站安全文明施工检查中未能达到政府及安检站要求，所造成的一切损失均由乙方负责。施工过程中因乙方原因出现的安全事故及处理均由乙方负责，其费用包含在合同包干总价内。。。。。。CompanyLogo9第六条、材料质量要求和供应方式：1、工程中所需的各类材料除工程中所需钢材由甲方购买供应，需要加工的钢筋由乙方提供加工尺寸，甲方代表、监理、乙方三方签字后，甲方按三方签字后的尺寸加工好送至施工现场。因乙方提供的钢筋加工尺寸问题，由乙方负责处理，因甲方加工尺寸上的问题，由甲方负责处理。其余工程所需材料均由乙方自行采购，其材质、品牌按合同附件三的要求执行，甲方供应的该工程所需要的钢材材料款和属乙方采购的该工程所需要的所有材料的材料费已包括在本工程合同包干总价内（甲方加）。甲方所供应的钢材数量和价格，经甲乙双方签字确认，其钢材款由甲方从乙方交纳的保证金中扣出，超出乙方交纳的保证金金额部分的钢材款，由乙方签字确认后。甲方从乙方的工程进度款中扣除。第十四条、合同附件1、发包说明表；２、甲乙双方签字后的预算书；３、商品混泥土及水电安装材料预算价。原告诉称：。。钢材款400多万元，预算书中不包括，不应当包括在乙方价款之内，甲方不应当扣除。CompanyLogo10法院认为“作为合同附件的预算书的内容只是双方确定包干价的参考，不能推翻合同包干的约定”，乙方请求不予支持。目前该已上诉至四川省高级人民法院审理之中CompanyLogo11[案例启示]“财富的一半来自合同”，“一份合同、一份利益”1合同是企业对外经济活动的主要表现形式。每份合同都直接与企业的经济利益紧密相连，合同的安全与否直接影响着企业的经济利益是否受损。2每一个单位风险无处不在，经济纠纷的产生是基于合同有漏洞，漏洞的形成是基于对法律的不了解，现在是法制社会、专业化时代，凭经验的时代已成为过去。3一个细小的地方往往会决定着企业是赢利还是损失。CompanyLogo12第一章什么是合同？[案例再现]江长路案件2005年4月李XX以项目部名义与总公司签订《省道S308线江安至长宁公路改建工程E标段项目内部承包合同书》后，李XX与何XX、侯XX、文XX、马XX五人口头约定共同合伙组成项目经理部，口头约定按同等比例出资、共享收益、共担风险，各自组织队伍分别承包一段，在施工完毕后，因项目结算等问题，发生分歧，由于五人间无书面约定，其何XX便向法院起诉总公司，要求总公司直接结算，目前案件正在四川省高级法院审理中。[案例点评]1、本案缺少书面约定2、处理经济合同，尽量做到“先小人后君子”，“黑纸白字”CompanyLogo13[案例再现]夫妻之间约定的“空床费“赔偿协议是合同吗？某男与某女夫妻关系，某男工作应酬多比较花心，便经常夜不归宿。为化解双方矛盾，双方签订“赔偿协议”，约定“某男一夜不归宿赔偿某女100元空床费，同时某女也不得因丈夫不归宿吵闹。”后由于双方感情和某男提出离婚，某女提出某男“夜不归宿”共计320天，要求某男赔偿空床费3.2万元。问：某女要求能打赢官司吗？[案例点评]1、能赢，因为空床费赔偿协议是合同。2、不能赢，因为空床费赔偿协议不是合同。3、夫妻之间的二层法律关系：人身关系和财产关系，不适用合同法CompanyLogo14[法条链接]《合同法》第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。CompanyLogo第二章合同的成立[案例再现]用传真方式所签的合同成立吗？2010年7月，广东佛山市一家瓷砖企业（简称甲）向成都某房产公司（简称乙）销售一批磁砖，价值500万元。合同预定交货期为2010年10月30日，逾期交货支付合同标的额20%违约金。合同订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件上盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，乙方向法院起诉，要求甲方支付违约金100万元。[案例点评]·成立，因为传真件可视为数据文件的原件，合同成立。·不成立，因为只有原件有效，传真件无法确认。CompanyLogo16[法条链接]《合同法》第三十三条：当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。”[案例启示]1、我们在项目施工过程中采用“传真件合同书”的形式较多，如水泥采购，小五金的采购等。2、怎样防范合同盖章风险？如我们第一个换页的案例3、我们遇到这种情况要审查并加盖骑缝章。CompanyLogo17第三章重要合同条款的约定（一）违约金约定多少才合适？●《合同法》第一百十四条“当事人也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定违约金过分高于造成损失的，当时热可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”●《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。启示我们在谈判签订合同时如何恰当地约定违约金CompanyLogo18（二）怎样约定管辖条款？[案例再现]XX施工公司签订了一份采购合同，合同约定由公司签订地管辖，合同中载明的签订地为四川成都，后双方发生争议，XX公司向成都武侯法院起诉，法院以约定管辖不明不予受理，合同签订地没有载明在武侯，后公司只能到偏远的被告所在地法院起诉，增加了公司的诉讼等开支。怎样在合同中约定合同履行地？如何约定管辖法院1、合同纠纷可以约定原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同签订地、合同标的物所在地法院管辖，其中合同履行地和被告所在地，适用于一般管辖。2、在签订合同时尽量约定为我方所在地法院即成都市青羊区人民法院管辖。3、施工企业在外地施工时，建议约定为原告所在地法院管辖。4、管辖也可以约定为仲裁委员会管辖，约定的仲裁委员会必须明确具体，如某个合同约定，发生争议由甲方所在地法院管辖或提交仲裁委员会裁决，显然该仲裁条款无效。CompanyLogo19CompanyLogo20［法条链接］《民诉法》第二十二条规定：对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，对法人或者其它组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。第二十四条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。第二十五条规定：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地，合同履行地，合同签订地，原告住所地，标的物所在地人民法院管辖。如约定仲裁：成都仲裁委员会推荐示范仲裁条款：“凡因本合同产生的或与本合同有关的一切争议，均提交成都仲裁委员会仲裁。”CompanyLogo21（一）注重合同交底，平时常大家注意的是技术交底关健点：质量、双方权利义务、工期、违约责任的处罚等。（二）分包中的法律风险特别民工风险第四章合同履行中的法律问题【案例再现】某施工企业从甲方承包安装工程后，将其中劳务分包给劳务公司，春节前因甲方欠款，还差部分劳务款，劳务公司以此为借口不支付班组费用，导致班组织民工去当地政府部门投诉信访。该企业被当地劳动行政部门责令整改和行政处罚20000元。CompanyLogo22【案例再现】2009年某建筑公司承包A公司XX段公路工程，A公司指明要求王某负责其中一段工程，随即某公司将该段工程交由王某进行施工，双方签订了一份分包合同协议，约定王某不得再行转包、分包，但王某又将该工程肢解分包李某，在施工过程中，王某因借“水钱”追债而下落不明，李某下属民工随即向劳动仲裁委提出要求某建筑公司支付民工工资，并主张在劳动合同期限内未签订劳动合同双倍工资。同时王某所属人员张某要求某建筑公司支付八级工伤赔偿费用。本案导致的后果：王某、李某均系不具有资质的自然人，某建筑公司与王某的分包合同无效，王某与李某的分包合同无效，王某与李某不