20法律与科技2

三、课堂讨论•1、科学技术对法律发展的影响•2、科学技术发展中的法律难题•3、中国古代的科技贡献的有限性•中国古代的科学技术贡献较为有限:•中国古代社会虽然对人类作出了四大发明等重大科技贡献.•但总体来看，中国对于世界科技的贡献实际上是非常微薄的，所以中国古代的科学并没有取得像西方那样的重大成就。原因•(1)文化上和思维方式的原因（吴稚晖观点，吴先生还认为，中国传统文化对于科学和工业发展会产生阻抑的后果)。•(2)中国古代社会缺乏应有的法律保护体系和知识产权法律体系的持续支持则是主要原因。•参阅[美]郭颖颐《中国思想中的唯科学主义（1900-1950）》，雷颐译，江苏人民出版社，1990年7月版，第29页。）•造纸、火药、指南针、印刷术等。•发明人没有得到国家法律的奖励，利益没有得到法律保护——社会创新缺乏持续的激励机制。知识经济•知识经济是指“建立在知识和信息的生产、分配和使用之上的经济.(罗玉中《知识经济与法律》，北京大学出版社，2001年6月版，第5-9页)。知识经济的五个特征•与农业经济、工业经济相比较，知识经济具有以下几个特征。•(1)它是以知识为基础、以高技术产业（如信息业、生物工程业、新材料和新能源、航空航天产业等等）为支柱的经济；•(2)是由创新推动的经济；•(3)是以人为本的经济，因为知识是人所开发和创造的；•(4)属于可持续发展的经济，借助高技术对传统产业和工艺的改造，可以大大节约自然资源，减少和消除污染平衡生态环境；•(5)知识经济还是全球性经济。法律如何快速回应适应知识经济•（1）通过立法可以确认科学技术优先发展的战略地位。•（2）法律可以对科技活动引起的社会关系进行调整。例如，互联网时代的信息安全、网络色情等问题的防治问题•（3）对我国参与国际科技竞争与合作加以规范和保护。•目前，国际间的竞争越来越少地依赖于劳力等传统要素，转而主要依赖于技术创新和技术转化。•但是，在许多领域里，我国对于技术创新和转让等法律纠纷和争议问题问题还缺乏相应的明确规定。•例如，中药的合作生产问题（我国目前只占世界中药市场的5%）、生物基因资源保护问题等等，就亟需立法加以规范。•（4）对科学技术的非道德使用可能造成的危害加以防治。[1]因为科学技术是一把双刃剑，它既可能促进社会发展，但如果运用不当也可能人类带来许多严重的问题。•防止科技成果的滥用和非道德使用所造成的社会危害，就必须严格立法法律加以防治.•例如，人工辅助生殖技术，克隆技术等。•（5）依据世界贸易组织相关法律，积极参与国际竞争与合作，依法维护权利。•世界贸易组织的成员国目前已经超过150个，世界贸易组织的成员容纳了世界贸易总额95%以上的国家和地区。•世界贸易组织的成立，意味着全球经济一体化的发展趋势已经不可逆转。•作为世界贸易组织的第三大经济体，我们必须要正确掌握和运用世界贸易组织的法律规则，积极参与国际竞争，依法维护权利。•其中，对科学技术最主要的作用就是要合理掌握和利用《与世界贸易有关的知识产权协议》（TRIPS）。•世界贸易组织的内容非常繁杂，但主要包括三方面商品贸易、服务贸易和知识产权保护三方面的内容。•在这三个内容中，知识产权保护是最重要的。因为商品贸易和服务贸易中也会涉及知识产权保护，知识产权保护无所不在。•[2]如商品贸易中的商业秘密问题、商标问题、原产地问题[3]、商品和服务贸易中的专利问题、版权问题，都需要我们依法进行保护。关于《实施卫生与植物卫生协议》•要求成员方要采取措施，保护人类、动植物的生命或者健康。•检验检疫——技术性贸易壁垒例如：2003年，欧盟颁布命令，要求农民必须在猪圈中能够给小猪提供足够的东西以保证小猪能够玩耍或者游戏。比如麦秸、干草、木头、锯末、蘑菇混合肥、等，以分散小猪的注意力，以免它们相互咬伤对方。即——养猪者必须满足猪的生活条件、福利和精神需要。•[1]罗玉中《知识经济与法律》，北京大学出版社，2001年6月版，第24-34页。•[2]郑成思：《TRIPs协议与我国知识产权司法保护》，载于最高人民法院政治部编《入世与人民法院》，人民法院出版社2002年1月版。科技文化发展的新问题•其一，地理标志[1]的强化保护问题。•例如，“莱阳梨”就只能是莱阳县五龙河河滩上的梨，“黄岩蜜桔”就只能是黄岩县一个山坡上长的橘子。•大理石•龙井茶等•其二，传统知识的保护问题。•如传统医药（中医、藏医等）的保护；•民间文学的立法保护；•民族传统服装的立法保护；•其三、生物多样性的立法保护问题.•以及电子商务中的知识产权保护立法问题。•以及非物质文化遗产的立法保护问题。•例如，韩国就将“端午节”向联合国申报“人类口头遗产和非物质文化遗产代表作”，将其列入国家遗产名录。•例如严格来讲，“大理石”就只能是云南大理出的石头才能叫“大理石”，因为它有独特的纹理。但是由于我们目前没有申请地理标志，还难以依法保护真正的大理石。•参阅郑成思：《TRIPs协议与我国知识产权司法保护》，载于最高人民法院政治部编《入世与人民法院》，人民法院出版社2002年1月版。科学技术进步对于法律发展的影响(法理学的思考)•一、科学技术进步丰富了法律的内容，拓展了法律的调整领域。1丰富与拓展了法律的内容•如关于”领空”的概念----是人类有能力进入太空以后才出现的。•航空、航天技术的成功运用——外太空也被纳入了法律调整的范围•南极的开发与运用•核能的开发与运用•互联网使用——人际交往增多、联系增强2、促进了新的法律部门的产生•如：•如环境保护法、知识产权法•科技法、航空法•器官移植法、网络管理法•核能开发利用法等二、改变了法律存在的形式•春秋时期——法律写在竹简上•古罗马——铜表印刷和造纸技术——成文法主要靠纸质承载互联网时代——法律经常通过计算机存储器来储存三、带来了法律术语的变化（1）如基因——新增术语（2）毒品——原来主要指大麻、鸦片等；现还包括新型毒品，如冰毒、摇头丸等。（3）财产——原来主要是指“有形”的财产，现在网上的无形、虚拟财产也视为财产。——如网络游戏中的“兵器”。四、促进了立法、执法和司法技术的提高立法调查变得容易征求意见更加方便反映民意更加迅速立法表决更加迅捷执法•电子警察（执法）•全球定位（案件举例）•司法鉴定•现场勘察•网上追逃•信息传递司法•（1）法律寻找与发现更加方便•（2）司法鉴定可以使得部分法律事实的确认更加准确——古时：滴血认亲现在：亲子鉴定对伤害原因——认定更加具体、确切(3)问题_如计算机量刑,如何看待?五、向法律提出了许多新的问题与挑战1、对部分法律概念需要重新界定如自然人的“死亡”传统标准——“心脏停止跳动、呼吸停止”自20世纪70年代以来，标准变为“脑电图成光滑水平线、无波折、24小时无变化”（美国、西班牙曾发生心脏停跳者死而复生的事例）2高科技犯罪的增加给执法、司法带来许多新的课题互联网犯罪网上洗钱黑客对国家安全的威胁3对既有法律观念的挑战•如单身女性的生育问题•安乐死的问题•克隆带来的法律难题——被克隆者与克隆者的关系问题•人工捐现精子——人伦关系问题等4对法学学习与研究的挑战•1、法律人才的知识结构要求——不能够仅限于法律规范，基本的科学技术知识需掌握。•2、法学研究——需适应社会的需求，对科技发展带来的法律新问题及时回应。六、法律对科学技术发展的促进•1、科学技术需要法律调整（1）科技优先发展的战略地位需要得到法律确认.如二战后,德国的700多部法律都与科技进步有关.日本_1981年编纂的科技六法收录了282部科技方面的法律,在日本,每成立一个科研机构,议会都会制定一部特别法律,明确投入与产出.•（2）国家间的科技竞争与合作需要法律保护。•如美国的1988年修改了《综合贸易法》其中的“特殊301条款”规定：要对不保护美国知识产权和不向美国以知识为基础的产业开放的“重点国家”进行经济制裁。•中美贸易摩擦很多疑此有关——中方在入世谈判中作了一定让步。•2、法律对科学技术进步的推动作用•3、对科技进步带来的伦理道德问题的规制与防范