中国合同法

第七章1第七章2•一、合同的概念和特征•二、合同的分类•三、合同法的基本原则第七章3•（一）概念•（二）特征1、是当事人的双方行为2、是合法行为3、合同关系应体现平等、公平和自愿的原则第七章4二、合同的分类•1、单务合同与双务合同•2、有偿合同与无偿合同•3、诺成合同与实践合同•4、主合同与从合同•5、要式合同与不要式合同•6、有名合同、无名合同与混同合同•7、格式合同与非格式合同第七章5•三、合同的基本原则1、平等原则2、自由原则3、公平原则4、诚实信用原则5、遵守法律原则和遵守公共秩序与善良风俗原则第七章6第七章7（一）合同订立的含义指缔约当事人互为意思表示，并使双方意思表示趋于一致，达成合意的过程。（二）合同订立的形式1、口头形式2、书面形式3、其他形式一、合同订立的含义与形式第七章8二、邀约（一）要约的概念及构成要件1、要约的含义—希望和他人订立合同的意思表示。2、要约有效的条件（1）内容具体明确（订立合同的意思表示；基本条款）（2）以订合同为目的（经受要约人承诺，要约人受此约束）（3）有明确的对象作为受要约人（4）到达生效—可以撤回和撤销3、邀约（要约邀请）—希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等都属要约邀请，商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。悬赏广告属于要约。第七章9（二）要约的法律效力1、要约生效时间——要约到达受要约人时生效2、要约的撤回与撤销（1）撤回：指要约在发出后、生效前，要约人使要约不发生法律效力的意思表示（2）撤销：指要约人在要约生效后、受要约人承诺前，使要约丧失法律效力的意思表示。◆不可撤销：A、要约人确定了承诺期限或以其他形式明示不可撤销；B、受要约人有理由认为不可撤销，并已为履行合同作了准备3、要约失效：指要约丧失法律效力，即要约人与受要约人均不再受其约束，要约人不再承担接受承诺的义务，受要约人不再享有通过承诺使合同得以成立的权利。（1）拒绝通知到达；（2）依法撤销；（3）承诺期届满，未作承诺；（4）要约内容的实质性变更第七章101、承诺有效的条件（1）受约人对要约人做出（2）必须在要约的有效期内做出（3）完全同意（4）以通知的方式做出（作为交易习惯或要约表明可以通过行为做出的除外；沉默或不行为不视为承诺）2、承诺生效---承诺通知到达要约人时生效3、承诺撤回---承诺通知到达前或同时到达延迟到达（要约人通知其有效者除外）◆新要约内容实质性变更三、承诺—答复第七章11四、合同成立的时间、地点与合同成立的特殊情况（一）合同成立的时间P284（二）合同成立的地点（三）合同成立的特殊情况第七章12•五、合同条款的内容1、当事人的名称或姓名和住所2、标的权利义务共同指向的对象---有形资产、无形资产、行为3、数量4、质量5、价款或报酬6、履行的期限、地点和方式期限：附条件与附期限7、违约责任8、争议解决的方法第七章13格式合同1、概念格式合同，又称附和合同、定型化合同，指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方面预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款*第七章14适用：（1）提供方应遵循公平原则，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款（2）无效情形：A、提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的条款。B、具有《合同法》第52条规定的情形时：a、一方以欺诈、胁迫手段订立合同；b、恶意串通、损害国家、集体或第三人利益；c、以合法形式掩盖非法目的；d、损害社会公共利益；e、违反法律、法规的强制性规定C、具有《合同法》第53条规定的情形时：a、有造成对方人身伤害的免责条款；b、有因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款。（3）理解争议对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款和非格式条款不一致第七章15第三节合同的效力一、有效合同（一）合同生效的条件1、当事人有能力2、合同形式合法3、合同内容与目的合法4、当事人意思表示真实（二）合同生效的时间P287第七章16二、无效合同1、概念2、导致无效的情形A、一方已欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益B、恶意串通、损害国家、集体或第三者利益C、以合法形式掩盖非法目的D、损害社会公共利益E、违法法律、行政法规的强制性规定第七章17三、可撤销或可变更合同1、概念2、可撤销或可变更的情形：A、因重大误解订立的B、在订立合同时显失公平的C、一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意愿下订立的第七章18四、效力待定合同1、限制民事行为能力人---追认有效；纯获利合同或与其年龄、智力精神健康状况相适应二订立的合同，不必追认。2、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以代理人名义订立的合同---法律后果参加第一章相关内容3、无处分权的人处分他人财产的合同---追认或取得处分权的，有效；不得对抗善意第三人。第七章19•一、合同的履行原则•二、合同的履行抗辩权•三、合同履行的保全•四、合同的担保第七章20一、合同履行的原则（一）当事人就有关合同内容约定不明确时的履行原则1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准；没有国家、行业标准的，按照通常标准和符和合同目的的特定标准2、价款或报酬不明的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价和政府指导价的，按规定3、履行地点不明，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地4、履行期限不明的，随时履行5、履行方式不明的，按照有利于实现合同目的的方式6、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担第七章21（二）执行政府定价或者政府指导的合同的履行合同的原则1、交付期限内：遇价格调整，按交付时的价格计2、逾期交付标的物：价格上涨，按原价执行；价格下跌，按新价执行3、逾期提取标的物或逾期付款：价格上涨，按新价执行；价格下跌，按原价执行第七章22（三）第三人代为履行或代为接收履行合同的原则1、当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任2、当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第七章23（四）提前履行或部分履行的原则1、债务人提前履行债务的，债权人可以拒绝接收履行，但提前履行不损害债权人利益的，债权人应当接收履行。因债务人提前履行债务给债权人增加的费用，有债务人承担2、债务人部分履行债务的，债权人可以拒绝接收履行，但部分履行不损害债权人利益的，债权人应当接收履行。因债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人承担。第七章24二、合同的履行抗辩权1、同时履行抗辩权同时履行抗辩权，又称不履行抗辩权，指双务合同的当事人一方，在对方当事人未对等给付前，可以拒绝自己的给付。同时抗辩权的条件：（1）须由同一双务合同互负债务（2）须双方互负的债务均已到清偿期（3）须对方未履行债务（4）须对方的对等给付是可能履行的第七章252、后履行抗辩权是指在双务合同中，应先履行义务的一方当事人未履行时，对方当事人有拒绝对方履行的权利。即当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求3、不安抗辩权指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能或可能不能履行合同义务时，在对方当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。合同法规，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务（3）丧失商业信誉（4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情形第七章26三、合同履行的保全1、代位权指当债务人怠于行使其权利而危及债权人利益时，债权人为保全债权，可以自己的名义代位行使债务人权利的权债权人提起代位诉讼，应当符合下列条件：（1）债权人对债务人的债权合法（2）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害（3）债务人的债权已到期（4）债务人的债权不是专属债务人自身的债权所谓专属自身的债权，是指基于抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利第七章272、撤销权指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。撤销权的适用对象是债务人的积极行为，撤销权行使的结果是恢复债务人相应的财产与权利，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权第七章28四、合同的担保（一）定金1、定金适用原则2、定金的作用3、定金的数额第七章29（二）保证1、概念2、保证人的资格（1）具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人但不具有完全代偿能力者，以保证人身份订立保证合同后，不能以自己没有代偿能力为由要求免除保证责任。（2）国家机关不得为保证人（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人（4）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。第七章303、保证方式（1）一般保证（补充责任保证）◆涵义：当事人在保证合同中约定，当债务人不能履行债务时，才由保证人承担保证责任◆一般保证的保证人对债权人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能清偿前，对债权人可拒绝承担保证责任◆但下列情形，保证人不得行使先诉抗辩权：（1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的第七章31•3、保证方式（2）连带责任保证当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。只要债务人在主合同规定的债务履行期届满时没有履行债务，债权人就可直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任◆注：当事人对保证方式没有约定或约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任第七章32（三）抵押1、概念指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。2、不得作为抵押的财产：（1）土地所有权（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施（4）所有权、使用权不明或有争议的财产（5）依法被查封、扣押、监管的财产第七章33（四）质押1、动产质押指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保提供担保财产的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物质押合同为实践合同，自质物移交于质权人占有时生效。质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定的出质财产与实际移交的财产不一致的，以实际交付占有的财产为准第七章342、权利质押指债务人或者第三人以其财产权利出质作为债权的担保下列权利可以质押：（1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单（2）依法可以转让的股份、股票（3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权（4）依法可以质押的其他权利第七章35（五）留置指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务，债权人有权留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置物只能是动产。留置担保只适用于实践合同，且留置物必须是权利人依合同事先就合法占有了的财产第七章36•一、违约及违约形式•二、违约的救济方法第七章37一、违约及违约形式（一）违约的含义指合同某方当事人由于某种原因，没有履行或没有全部履行合同义务的行为。（二）我国违约责任的归责原则---严格责任严格责任又称无过错责任，指以违约方的违约行为与违约后果之间的因果关系为要件，而不考虑违约方的故意与过失。从举证方法来看，只要能够证明