第一章《合同与合同法概述》

《合同法》第一编合同法总则法律背景•《中华人民共和国合同法》，１９９９年３月１５日第九届全国人民代表大会第二次会议通过。•１９９９年１０月１日正式施行。原来的三个合同法同时废止。•最高人民法院院长肖扬08年3月10日在最高人民法院工作报告中指出：•“五年来，最高人民法院监督指导地方各级人民法院审结一审民事案件２２１４．５万件，······•审结合同纠纷案件１１４４万件，诉讼标的额２３０８５亿元。合同纠纷知多少？合同法在司法考试中的重要地位第三卷加第四卷一起，合同法的分数可达40分左右，是司考中最大的得分法律。如05年第三卷民法共90分，债权法占24分，比民法通则还多（19分），第四卷还有两个题目涉及合同法，对过司考有极重要的影响。司考者总结，得民法者得天下，合同法正是民法的半壁江山！！。合同法体系合同法合同法总则合同法分则合同的一般规定，适用于所的的合同对有名合同进行规定，共14种合同法总则第一章合同与合同法概述第二章合同的订立第三章合同效力第四章合同的履行第五章合同的保全与合同的担保第六章合同的变更第七章违约责任第八章合同解释第九章合同法的适用合同与合同法概述第一章第一章合同与合同法概述通过本章的学习，认识和理解合同的概念和法律特征，了解合同的主要类型，掌握我国合同法的主要特色、适用范围及合同法的基本原则。【本章内容提示】【知识结构简图】合同与合同法概述合同概述合同法概述合同的概念合同的法律特征合同的分类合同法的概念合同法的基本原则鼓励交易公序良俗公平诚信合同自由第一章合同与合同法概述第一节合同概述第一章合同与合同法概述一、合同的概念你订立过合同吗？第一章合同与合同法概述第一节合同概述（一）契约与合同一样？不一样？第一章合同与合同法概述第一节合同概述大陆法：合同是一种合意。英美法：合同是一种许诺或一组许诺。我国基本上继受了大陆法的概念，认为合同是一种合意或协议。（二）英美法与大陆法上的合同第一章合同与合同法概述第一节合同概述《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”（三）我国关于合同的法定概念第一章合同与合同法概述第一节合同概述一、合同的概念1、这里所指的协议，只包括平等主体之间关于交易活动的协议。2、这里所指的“民事权利义务关系”，就是民法中的债的关系。3、合同法不适用于有关身份关系的合同。第一章合同与合同法概述第一节合同概述【补充材料】劳动合同的法律适用第一，劳动合同适用劳动合同法劳动合同，是指用人单位与劳动者建立劳动关系。包括：企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织；国家机关、事业单位、社会团体。第二，其他以提供劳务为目的的合同，适用《合同法》总则的规定。第一章合同与合同法概述第一节合同概述【补充材料】劳动合同的法律适用劳动合同与劳务合同之区别注意！！第一章合同与合同法概述第一节合同概述二、合同的法律特征1、合同至少有两个当事人参加。2、合同要有两个对应的意思表示。也就是合同的相对性。3、两个对应的意思要为一致。（一）合同是两个或两个以上当事人的法律行为第一章合同与合同法概述第一节合同概述二、合同的法律特征1、当事人缔约意思是自愿而为。2、当事人的内心意思和外在表示须具一致性。（二）合同当事人地位平等第一章合同与合同法概述第一节合同概述二、合同的法律特征（三）合同须具有合法性、确定性和可履行性1、合法性2、确定性3、可履行性第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类双务合同：是指双方当事人都享有权利和承担义务的合同。单务合同：指一方当事人只享有权利而不尽义务，另一方当事人只负义务（一）双务合同与单务合同依据：当事人权利义务关系划分第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类区分的法律意义：1、明确合同履行的顺序：双务合同义务的履行是有顺序的；一是同时履行可能会产生同时履行抗辨权二是有先后履行顺序可能产生先履行抗辨权和不安抗辨权单务合同不存在履行顺序问题，不成立履行抗辨权。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类2、确定当事人履行合同债务的责任单务合同中，负有债务的一方应当按合同规定履行债务；双务合同中，要根据合同的规定，分别确定双方的履行义务和责任。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类有偿合同是指当事人取得权利（利益）须偿付一定代价的合同无偿合同是指只有当事人一方为给付义务的合同，另一方只取得权利而不偿付任何代价的合同。（二）有偿合同与无偿合同依据：合同是否有对价第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类区分的法律意义：1、对价关系不同。有偿合同需确定对价关系；无偿合同则不考虑对价。2、成立条件不同。有偿合同，必须是两个诺言的结合，所以它也称为诺成合同；无偿合同，为实践合同，只在当事人开始履行时，合同才成立或生效。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类3、当事人责任不同有偿合同，因为存在对价关系，当事人的责任较重无偿合同中，因债务人没有获得对价，所以责任较轻，对其实行轻过失免责。（第189、374、406条）第一章合同与合同法概述第一节合同概述【案例分析1-1】春节将至，在外打工的吴某要去邮局给家里寄钱，李某托吴某也帮自己寄1000无给家里，吴某将自己和李某一共3000元放在贴身衣服内兜里，乘坐公共汽车时，路遇劫匪，3000元都被枪走了。李某起诉到法院，请求法院判决吴某赔偿自己1000元。李某的诉讼请求能否得到法院的支持？提示：本案中，吴某无偿受托，没有故意和重大过失，故而实行轻过失免责。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类诺成合同：不依赖标的物的交付，只需当事人意思表示一致即可成立的合同。实践合同：除经当事人意思表示一致外，还需以交付合同标的物为合同成立要件的合同。（三）诺成合同与实践合同依据：合同的成立是否以交付标的物为标准第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类诺成合同与实践合同划分的法律意义：在于确定合同成立生效的时间。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类要式合同：法律规定必须具备特定形式才能成立或生效的合同。不要式合同：指法律没有特定形式要求的合同。一般为不要式合同（四）要式合同与不要式合同依据：是否需要采作特定的形式或程序第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类区分要式合同与不要式合同的法律意义：二者成立、生效的要件不同。前者必备特定形式方能生效，而后者不要求。即：对于要式合同，除法律有规定之外，非采用法定或者约定形式，则不能成立、不能生效或者不能向法院诉诸强制执行；而不要式合同，合同的形式有当事人决定，无论采取何种形式，均不影响合同的成立和效力第一章合同与合同法概述第一节合同概述甲与乙签订了买卖西瓜的书面合同，甲在给乙送货时，恰遇阴雨天，乙很担忧卖不出去，甲说三天内如卖不出去全退给我，乙方表示接受其好意。后来，乙方将剩余西瓜的退给甲时，甲予以拒绝，认为后来的表示为口头合同，不能改变原来的书面合同故不生效力。乙诉至法院。【案例分析1-2】法院是否应支持乙的主张？提示：乙诉至法院。本案中所涉买卖合同并非要式合同，当事人可以口头合同改变书面协议。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类主合同：不以他种合同的存在为前提而能独立存在的合同。从合同：必须以他种合同的存在为前提，自身不能独立存在的合同。（五）主合同与从合同依据：合同是否具有从属性第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类区分主从合同的法律意义：主从合同在效力上具有从属性，主合同的效力决定了从合同的效力，主合同无效，从合同也无效（担保法第5条），当事人另有约定的除外。（如成约定金）第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”（合同法第39条第2款）非格式合同是当事人通过自由协商达成一致的合同，没有采用事先拟定的格式条款。（六）格式合同与非格式合同依据：是否采用固定条款或格式第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类区分格式合同与非格式合同的法律意义在于：法律对格式合同采取特殊规则，以保护提供格式合同方相对人的利益。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类涉他合同涉他合同有广义与狭义之分。狭义的涉他合同是指为第三人设定权利或义务的合同，为第三人设定义务的要经第三人同意。广义的涉他合同包括第三人代为履行和第三人代为受领的合同（合同法第64、65条）。（七）涉他合同与非涉他合同依据：合同的履行是否涉及第三人来划分第一章合同与合同法概述第一节合同概述注意！！第三人既非债权人又非债务人，所以当第三人不向债权人履行时，债权人只能要求债务人履行，当债务人不向第三人履行时，第三人不得请求债务人履行。但如案情需要时，人民法院可以将此类第三人列为无独立请求权的第三人。（合同法解释（二））第一章合同与合同法概述第一节合同概述定作人甲与承揽人乙签订一份模具定作承揽合同，约定：“可以由乙组织丙实施制造”。丙在合同约定的期间没有履行乙交给的任务，甲要求乙承担违约责任。乙以双方约定由丙履行债务为由拒绝承担违约责任。【案例分析1-3】此为何种合同？违约时由谁承担责任？提示：这是由第三人履行的合同，第三人履行是得到债权人同意的，但当第三人没有履行时，仍由合同当事人乙来承担违约责任。第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类有名合同凡其名称及内容由法律明确规定的，是有名合同。反之为无名合同。区分有名与无名合同的法律意义在于：处理这两类合同纠纷所适用的规则不同。（八）有名合同和无名合同依据：合同名称是否有法律所明定第一章合同与合同法概述第一节合同概述三、合同的分类还有其他划分如：涉他合同与非涉他合同（根据合同履行是否涉及第三人划分）射幸合同与实定合同（根据合同的效果在缔约时是否确定为标准）一次性给付合同与持续性给付合同等。第一章合同与合同法概述第一节合同概述第二节合同法概述第一章合同与合同法概述第二节合同法概述一、合同法的意义1、合同法是民法的重要组成部分。《中华人民共和国合同法》于1999年应运而生。2、合同法是财产法。涉及我国经济生活的方方面面，对我国市场经济产生重大影响。第一章合同与合同法概述第二节合同法概述二、我国合同法的特色第一章合同与合同法概述第二节合同法概述1、借鉴国外发达国家和地区的立法经验，注重与国际惯例接轨。2、充分体现当事人意思自治。意思自治，就是指当事人在订立合同时充分尊重当事人的意思表示。在不违反法律和公序良俗的前提下，保证当事人充分的合同自由。3、有利于交易迅速、便捷，同时要兼顾交易安全4、规则细化，便于操作。三、合同法的基本原则1、合同自由原则的含义合同自由原则,是指参加民事活动的当事人在法律允许的范围内,有权按照自己的自由意思决定缔结合同关系，任何机关、组织和个人不得非法干预。（一）合同自由原则第一章合同与合同法概述第二节合同法概述三、合同法的基本原则2、合同自由原则表现在以下七个方面：（1）缔约决定权。（2）对合同相对人的选择权。（3）合同内容的确定权。（4）依法或约定变更或解除合同权。（5）违约责任的约定权。（6）解决合同争议方式的选择权。（7）合同形式的选择权。(除法定形式外)第一章合同与合同法概述第二节合同法概述三、合同法的基本原则合同自由原则的精神除主要通过上述两个途径贯彻七项自由权而实现外，以下几个方面也有所体现：第一，在合同成立的效力认定方面，充分尊重了当事人享有的合同自由权。第二，在合同生效的效力认定方面，扩大了当事人的合同自由权。第三，在合同不明内容的确定方面，将当事人的意志放在第一位。总而言之，《合同法》将强制性规定限制在十分必要的范围，尽可能扩大任意性规定的范围第一章合同与合同法概述第二节合同法概述某手机商行乙在店堂内告示“本店