一建法规重点总结四十六页

第一部分1Z301000建设工程基本法律知识●1Z301010建设工程法律体系▲1Z301011法律体系的基本框架1、宪法——民商法————经济法———刑法——行政法——————社会法——诉讼法招投标法土地管理法房地产管理法劳动法反垄断法建筑法社会保障法▲1Z301012法的形式和效力层次1T1、形式：法律——全国人大及常委——————————《法》行政法规——国务院————————————《条例》地方法规——省级、较大市——人大及常委——《地方——条例》部门规章——国务院各部、委————————《规定、办法、实施细则》地方规章——省级、较大市——政府—————《地方——规定、办法、实施细则》2、效力：宪法——法律——行政法规——部门规章——地方规章地方法规3、效力原则：宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法4考点:裁决适用:1\法律之间有争议,提请全国人大常委会裁决2\地方法规跟部门规章不一致,提请国务院裁决;国务院认为适用地方法规的那么就地方法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决3\规章之间对同一事项的规定不一致,提请国务院裁决P8:案例核心掌握:只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确\合同约定无效的情况下.才能将审计结论作为判决依据●1Z301020建设工程法人制度1T▲1Z301021法人应具备的条件(法人不是人,是组织)1、条件：依法成立有财产有名称、组织机构、场所能独立承担民事责任2、分类：企业法人———公司(有独立经费的机关从成立之日起,具有法人资格)非企业法人——国家行政机关、事业单位、社团(不需要办理法人登记),私立学校要办理经验分享：给大家分享点个人的秘密经验，让大家考得更轻松。用最合适你的方法去学习，其实考过二级很简单，一级的话稍微花点心思，也就过了。对我们做工程的人来说，实战经验那是不用说的，都很丰富，但是对于考试，复习时间总是很紧，天天在工地上忙，根本就没有时间看书，虽然那大本大本的书毫不心疼的买了，但是有什么用，都忙不过来看，晚上8、9点才下班回到家谁还有力气去看书啊。我前年第一次考试的时候就是这样，到考试的时候还是什么都没准备，那几大本指导书也就翻了个开头，结果不用说大家也是知道的。我们建筑这个行业，大家都知道考证对于我们的重要性，去年，我再次报了名，刚开始的时候计划看书的时间总是被别的事占去了，更本就没有时间看书，可是我心里明白一定要抓紧时间复习了，不然我还是过不了，眼看考试临近，各种纠结，后来有一次在工地上有个前辈说他前年就考过了，当听到这句话的时候我那个兴奋劲啊就像打了鸡血，当即以师傅尊称，向他取经，他告诉我他不是靠着花大量时间啃书本过的，而是用的一套一级建造师复习系统，他说只要用软件复习，基本上不需要看书，把软件安装到笔记本上，每天来工地不忙的时候就打开笔记本做几套题，再看看解析和大纲，在工地上其实闲杂的空闲时间还是不少，足够复习的了，而且做题库很快，又不浪费时间。后来我也买了一套系统，复习果然轻松了很多，系统功能挺多的，大纲解读、测试题解析、考点分析、错题收集等：，关键是里面题库都是真题，非常新的，命中率极高，努力复习了2个月，终于考了个很理想的分数。从我自己的复习经验上来说，我用的是学习软件，不是一般的真题，那系统里面的真题确实有些厉害，考到了很多，我认为从电脑上面做题真的是把学习的效率提高了很多。系统复习的另一个好处是效率很高，可以监控自己的复习进度，再者这款软件集成最新题库、大纲资料、模拟、分析、动态等等各种超强的功能，性价比超高，是我最想给同仁们推荐的。那个软件的地址我找了半天终于找到了，软件我是在爱贝街学习商城购买的，这里一直是打8.8折。想用的朋友可以到这里下载，我做了超链接，按住键盘左下角Ctrl键，然后鼠标左键点击本行文字即可连接。既然给大家推荐好东西，我觉得那就要把好的东西都分享给大家，这是给我非常大帮助的学习技巧软件“精英特快速阅读训练软件”，建议有条件的哥儿们购买这个软件训练速读，大概30个小时就能练出比较厉害的快速阅读的能力。没时间看书那就完全不是问题了。也给大家做了个超链接，按住键盘左下角Ctrl键，然后鼠标左键点击本行文字即可连接▲1Z301023企业法人和项目经理部的法律关系1、项目经理部——不是法人——法律后果由企业法人（违约责任、被告）2、项目经理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务P12页案例要点:施工单位要让发包单位签字,要找其授权人,如果发包单位变更授权人,应该要求发包单位完成变更手续●1Z301030建设工程代理制度1-2T▲1Z301031代理的法律特征和主要种类1、被代理人代理人第三人委托授权在代理权限范围内——以A名义——法律后果归A——合同当事人是AC——代理行为具有法律意义2、代理分类：委托代理：(陈印:一般选项出现”委托代理”基本是正确答案)法定代理：监护人指定代理：法院或有关机关指定▲1Z301032建设工程代理行为的设立和终止1、不得委托代理的情形——禁止——全部转包禁止——肢解后以分包的名义转包主体结构——总承包人完成招标代理机构必须有法定资格的组织.具备三个条件:1、营业场所、相应资金2、组织评标的专业力量3、专家库委托代理终止情况：1、届满或任务完成2、取消委托或者辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为代理人或者被代理人的法人终止★1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任假定：A是被代理人B：代理人C：第三方1、责任承担：一般代理—————A承担转托他人复代理——事先同意或事后及时告诉===有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）无权代理—————没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为====A追认有效，不追认无效表见代理——前提：无权代理，后果：合同有效——C有理由相信B有权代理（盖章的空白合同书）默示代理—————属于有权代理——A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果★连带责任：授权不明——Ab连带责任考试判断要点：谁有错谁承担BC串谋———BC连带责任C故意————C知道B无权代理，但仍与B实施民事活动，给他人造成损失的——BC连带责任违法代理———B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的——AB连带责任3、连带含义：找谁赔偿都行●1Z301040建设工程物权制度2-3t1、物权分类——所有权用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权（国有土地上，不包括集体土地；自登记时设立。以被代理人名义对代理人的代理行为负责不登记不设立）、宅基地使用权、地役权（不登记也设立）担保物权——抵押权、质权、留置权2、所有权的权能——占有、使用、收益、处分（核心）（是对自己的财产）3、建设用地使用权——出让、划拨2、、物权变动：（1）不动产物权变动——登记——记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则——合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力（2）动产物权变动：交付为准，买母鸡，鸡到你手上下蛋，蛋归你，鸡在送到你手上前下蛋，归卖方一般物——占有和交付船舶、航空器、机动车——交付——但未经登记，不得对抗善意第三人（不登记也设立）（3）继承——继承开始，取得遗产所有权用益物权：特别注意：是对他人的动产或者不动产。建设用地使用权转让互换出资赠与或者抵押要满足下列规定：1、书面形式订立合同2、申请变更登记3、土地上的建筑物一并处分●1Z301050建设工程债权制度1T1、债发生的依据————合同、侵权行为、不当得利、无因管理2、建设工程债的种类——施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债关于侵权的理解：以陈老师的例子结束1、大楼瓷砖脱落砸到你，你可以告这个楼所有的人（推定过错）2、大楼倒塌砸到你，告建设、施工单位（连带责任）---无过错责任3、大楼扔出一个石头砸到你，你可以告按照常识判断告比如（南面2-3层的所有住户）--（推定过错）●1Z301060建设工程知识产权制度（1-2）T▲1Z301061知识产权法律特征1、知识产权特征——财产人身双重性、专有性、地域性、期限性2、专利法保护的对象----发明、实用新型、外观设计▲1Z301062建设工程知识产权常见种类1、专利权——种类——发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年）——申请日计算，不予延期授予条件——新颖性、创造性、实用性（三性）——≠现有技术申请日前新颖性、创造性、实用性没人申请并记载在公布的文件中突出的实质性特点和显著的进步其中发明和实用新型：要求新颖性、创造性、实用性（三性）；外观专利需要：新颖性、创造性、实用性、美感、工业应用（五性）文件——请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日：1、主管部门收到申请文件日2、如果邮寄，按寄出的邮戳日2、商标权——具有显著性——标识义务10年——核准注册日计算，可以续期~侵犯商标权的行为——使用——销售——伪造、擅自制造——更换3、著作权——单位作品——著作权属于单位特点：单位主持——代表单位意志——单位承担责任（招投标文件）职务作品——著作权属于作者——完成单位工作任务+未主要利用单位物资单位优先使用——未经单位同意，2年内不得许可第三人使用著作权∈单位——主要利用单位物质+由单位承担责任——作者只有署名权委托作品——★有约定从约定——无约定的，著作权属于受托人期限——终生及死后50年4、计算机软件著作权——属于软件开发者——终生及死后50年（第50年12月31日）买正版软件的权利：1、装入电脑2制作备份3必要的修改▲1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事责任、行政责任、刑事责任2、知识产权侵权赔偿损失计算4种办法：1、实际损失2、侵权人获得的利益3、许可使用费的倍数合理确定（KTV）4、人民法院综合考量●1Z301070建设工程担保制度3T★担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。1、担保方式——保证（最常见）、抵押、质押、留置、定金2、保证：（必考一题）（1）书面保证合同（2）保证方式——一般保证——先找债务人，再找保证人——有顺序连带保证——可找债务人或保证人偿还——没有顺序★如果双方约定不明——视为：连带保证（3）保证人——国家机关不能以公益为目的的事业单位、社团不能分支机构、职能部门不能（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用★约定不明——全部范围担保（5）★（陈老师押题点）保证期间内：1、，债权人依法把主债权转给第三人（不需要保证人同意）保证人继续承担保证责任。2、债务人转让债务，要保证人书面同意，不同意的--不再承担保证责任；3、债券债务人协议更主合同的，应让保证人书面同意，没书面同意--不再承担保证责任（6）债权人在履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任3、抵押：（1）质押权到齐为受清偿的处理办法：1、与抵押人协议折价、拍卖受偿2、协议不成，法院起诉（2）抵押物（不转移占有）土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山不得抵押的：学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产（3）抵押权的生效——强制登记——不动产、车辆等抵押权==登记时生效自愿登记——其他抵押权===========签订时设定（4）清偿顺序——1、规定登记生效按登记顺序优先2、自签订之日起生效的，按合同生效的时间优先3、质权：（区别）（记住一句话：动产可以质押+抵押；不动产可以抵押不能质押）（1）转移占有——质押权自交付质物时生效（2）质物——动产、权利（仓单、提单、票据、股票、知识产权）4、留置权：（是法定的，施工合同不适用）只对动产适用（1）动产——折价、拍卖、变卖——优先受偿30.26（05单）（2）留置权的适用范围——保管合同、运输合同、加工承揽合同5、定金：陈老师说：必考一题（1）定金————守约——定金抵做价款或收回违约——★给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还（2）★定金合同==定金交付之日起生效（3）★定金≤