国际投资法律管理(一)保护国际投的法律管理体系研究

1第二节资本输入国保护外国投资的法律管理第三节资本输入国鼓励外国投资的法律管理理论教学第四节资本输入国管制外国投资的法律管理第一节国际投资法律体系的渊源2Presentation：新兴湄公河国家投资法律环境的比较及启示实践教学EnglishLecture:SustainableEconomicGrowthTradeandInnovationintheAsianEmergingMarketsCaseStudy:UnitedStatesStandardsforReformulatedandConventionalGasoline国际投资法律管理体系的渊源第一节34国际投资法律管理体系的渊源51、资本输入国的外国投资法律外国投资法典专门的外国投资法律2、资本输出国的外国投资法律海外投资保险制度–资本输出国政府对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险，如承保的政治风险发生致使损失，则由国内保险机构补偿其损失的制度。反垄断法、税法（一）、国内法渊源6（二）国际法渊源1、国际惯例2、国际投资条约多边投资条约–《解决国家与他国国民间投资争端公约》（《华盛顿公约》）解决投资争端国际中心，ICSID–《多边投资担保机构公约》（《汉城公约》），）多边投资担保机构，MIGA–《与贸易有关的投资措施协议》（TRIMs协议）–《服务贸易总协定》（GATS）-“商业存在”双边投资条约区域性投资条约3、有关国际组织的决议、守则及指南7说明：从国际投资法律实践来看，当国际投资争端既涉及国内法，又涉及国际法时，国际仲裁庭倾向于抑制国内法援用，而扩大国际法的适用。著名案例：Wenav.Egypt投资争端法律使用案8WenaHotelv.Egypt投资争端法律使用案资本输入国（东道国）保护外国投资的法律管理第二节9一、保护措施的主要表现外国投资和外国投资者的待遇标准–国民待遇–最惠国待遇–准入前国民待遇外国投资者的资产收益和诉权–资本和利润汇出的保障问题–国有化（或征收）的补偿问题–对外国投资者诉权的保护10美国石油歧视案1991年，美国环保局提出了对于国内和国外炼油商不同的标准，他们认为国外炼油商缺乏1990年检测的、足以证明汽油质量的真实数据，只能通过一个“法令的底线”显示他们汽油的质量。而国内炼油商可以通过3种可行方法制定“独立的底线”。这一标准对外国炼油商采取了歧视政策，造成市场竞争的不均衡，从而引起一场贸易纷争。委内瑞拉在给WTO的诉状中强调，美国石油标准违背了GATT中的最惠国待遇，因为它对从某一第三国（加拿大）进口的石油采用了“独立底线”方案。同时，美国也违背了国民待遇，因为对美国国内石油公司采取了更优惠的待遇。裁决：美国败诉。（一）外国投资的待遇标准国民待遇–GATT的定义：不应低于相同的国内产品–国内外学界的理解分为两派：包含“超国民待遇”（姚梅镇，1987）强调只享有同等待遇（朱东海，2012）–发达国家一般采用国民待遇原则美式BIT欧式BIT韩国的外资待遇（新兴工业化国家代表）12最惠国待遇–GATT1994第1条的定义–王楠（2010）：一旦一国给予另一国投资者以更高的待遇,与该一国订有MFN条款的其他所有第三方国家投资者均将有权获得同样待遇。–发展中国家则一般采用这一原则。–我国：对方投资者的待遇不得歧视,不得低于现时或将来给予第三国投资者的待遇（张莉，1997）。13MFNT是否适用于公正与公平待遇？•反对方：ADFv.USA案•支持方：MTDv.Chile投资待遇案国民待遇适用的例外•经典案例：委内瑞拉与巴西诉美国精炼汽油与常规汽油标准案•注意在此案中把握国民待遇一般原则与例外之间的关系。•提示：委内瑞拉与巴西诉美国汽油标准案中专家组对GATT第3条第4款的解释以及上诉机构对GATT第20条g款的解释为WTO成员正确理解和运用国民待遇原则及其一般例外提供了可资参考的重要依据。准入前国民待遇–指在企业设立、取得、扩大等阶段给予外国投资者及其投资不低于本国投资者及其投资的待遇–负面清单制度–发达国家态度：美国（赵玉敏，2012）–发展中国家态度：印度（张竟文，2014）–案例：中国上海自由贸易区与准入前国民待遇？（胡加祥，2014）19（二）对外国投资的保护资本和利润汇出的保障–两难境地：外商投资收益的汇出将诱发国际收支危机（毛中根，2005）；禁止外资原本和利润汇出，就等于将外资拒之门外–发展中国家有限制的允许汇出，而发达国家则采取开放性态度。中亚五国（于飞，1999）缅甸（郑国富，2014）菲律宾（罗刚，2005）柬埔寨（漆思剑，2008）20国有化（征收）及补充–发达国家：充分、及时、有效美国（Czinkota,M.R.，2014）–发展中国家：适当、合理中国（秦特，2014）21对外国投资者诉权的保护–诉讼和仲裁是最常用的国际投资争端解决方式。–国际投资争端解决机制分为三大类：全球性的WTO和ICSID区域性的NAFTA、CAFTA和EU东道国当地救济（张皓丹，2012）–各国的实践：中国柬埔寨（漆思剑，2008）印度（任会中，1990）泰国（才员，1990）22资本输入国（东道国）鼓励外国投资的法律管理第三节23鼓励措施的主要表现税收优惠–国民待遇–最惠国待遇–超国民待遇财政优惠其他优惠–资本和利润汇出的保障问题–国有化（或征收）的补偿问题–对外国投资者诉权的保护24一、税收优惠东道国政府通过降低或免除外商投资企业所得税或其他税种给予外国投资者优惠。为此，发展中国家往往有专门适用于外商投资企业的税法规定，以与其他纳税人相区别。中国：税收优惠---非补贴性优惠---内外资企业税制统一东盟国家：王丽娅（2010）25二、财政优惠发展中国家使用最广泛的财政优惠政策是降低标准化公司所得税率，其次分别是免税期、减免进口关税、退税、加速折旧、税前利润削减、再投资奖励和社会保障金减免菲律宾：罗刚（2005）缅甸：郑国富（2014）26三、其他优惠提供低价的基础设施服务：土地、劳务、等（戴正青，2005）提供其他服务和技术支持：设立强有力的、机制灵活的投资促进机构、提供高质量、适合企业发展的教育、对跨国公司技术专有权的保护。27资本输入国（东道国）管制外国投资的法律管理第四节28管制措施的主要表现投资范围–禁止的行业发展中国家：公用事业、航空、内陆运输、通讯、国防与武器弹药、印刷、无线电、电视、原子能、石油、保险和投资银行等。发达国家：公用事业、交通、矿业、银行、国防保险、原子能等。–限制的行业发达国家：银行、保险、通讯、国内运输、农业、自然资源开发等。有的国家对无线电和电视广播及出版部门、农业、渔业的投资予以限制。发展中国家一般对十分重要的部门或在本国已有一定发展基础、需要重点保护的行业对外国投资予以限制。29外国投资的审查与批准–外国投资的审查是指资本输入国政府依据一定的程序、标准，对进入本国的外国投资进行鉴定、甄别、评价，并决定是否给予许可的一种制度。对外国投资股权的比例的限制–为了确保本国投资企业的控股权及对其境内的外国投资方向实施有效控制，东道国一般都明确规定外国投资的范围，并以出资比例来限定外国投资的参与程度。一般来说，对于东道国越重要的行业，要求本国国民控股比例越高。30外资及其利润转移的限制比例–基于国际收支平衡和经济发展，东道国，尤其发展中国家因外汇资金短缺，往往都建立了较严格的外汇管理制度，限制外资的自由兑换和自由出入。–Asiedu,E.等（2004）认为政府对FDI的资金管制在1970年-1990年间对FDI基本没有影响，而到了1990年以后，这三种政策都对FDI有较大影响，从地区上看，资金管制对非洲和中东没有影响，而对处于亚洲和拉丁美洲的发展中国家有较大影响，这些资本输入国政府对外资的限制通常分为三种：多重汇率、限制资本账户、限制利润回国。31劳动雇佣与管理–外国投资企业要在当地开展经营活动，必须雇佣一定数额的职工。–印尼（黄若君，2006）。–马来西亚（潘一宁，1993）32参考文献WenaHotelsLtd.v.ArabRepublicofEgypt,ICSIDCaseNo.ARB/98/4.[EB/OL].‎JamesH.Thessin.IntheMatterofanArbitrationunderChapter11underNAFTAbetweenADFandUSA[J].ICSIDReview:ForeignInvestmentLawJournal,January9,2003MTDEquitySdn.Bhd.andMTDChileSAv.Chile,ICSIDCaseNo.ARB/01/7[EB/OL].‎VenezuclaandBra-zilV.UnitedStates--standardsforreformu-latedandconventionalgasoline[EB/OL].‎Czinkota,M.R.;Skuba,C.J.Contextualanalysisoflegalsystemsandtheirimpactontradeandforeigndirectinvestment[J].JournalofBusinessResearch,2014.(10)33朱东海.国际投资中的国民待遇标准[J].经济视角,2012,(03),73-74王楠.最惠国待遇条款在国际投资争端解决事项上的适用问题[J].河北法学,2010,(01),120-125毛中根、段军山.FDI投资收益汇出与潜在国际收支危机的理论及经验分析[J].国际金融研究,2005,(03)于飞.略论中亚国家外国投资法的基本内容与特点[J].法学评论,1999,(01),98-103郑国富.缅甸国际直接投资的特点、问题与前景[J].东南亚南亚研究,2014,(01),69-72罗刚、赵元松.菲律宾外国投资法律制度研究及启示[J].贵州大学学报(社会科学版),2005,(05),70-74漆思剑.柬埔寨外国投资法律政策研究[J].河北法学,2008,(02),167-17034张莉.浅析我国有关外资保护的若干法律问题[J].华侨大学学报(哲学社会科学版),1997.(03)胡加祥.国际投资准入前国民待遇法律问题探析——兼论上海自贸区负面清单[J].上海交通大学学报(哲学社会科学版),2014,(01),65-73赵玉敏.国际投资体系中的准入前国民待遇——从日韩投资国民待遇看国际投资规则的发展趋势[J].国际贸易.2012.(03)张竟文.准入前国民待遇规则研究——以最惠国待遇为切入点[J].辽宁经济,2014.(06)35张皓丹.论我国在国际投资争端中的地位及解决措施[J].中国商贸,2012,(05)才员.泰国的外资保护法律制度[J].国际贸易问题,1990,(07)任会中.浅柝印度外资保护法律[J].外国经济与管理,1990,(10)王丽娅.东盟十国税收政策比较研究[J].亚太经济,2010,(06),87-91戴正青.论WTO体制与我国外资鼓励政策[J].世界贸易组织动态与研究.2005,(6)36