建筑法规第一章05-06节

建筑法规第一章05-0605-0605-0605-06节1Z3010701Z3010701Z3010701Z301070建设工程担保制度1Z3010711Z3010711Z3010711Z301071担保与担保合同的规定担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。1Z3010721Z3010721Z3010721Z301072建设工程保证担保的方式和责任《担保法》规定，担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。一、保证的基本法律规定（一）保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。（二）保证方式保证的方式有两种：（1111）一般保证；（2222）连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（三）保证人资格以下组织不能作为保证人：1111．国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。2222．学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。3333．企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。（四）保证责任保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6666个月。二、建设工程施工常用的保证种类（一）施工投标保证金实质是为了避免因投标人在投标有效期内随意撤回、撤销投标或中标后不能提交履约保证金和签署合同等行为而给招标人造成损失。（二）施工合同履约保证金实质是为了保证施工合同的顺利履行而要求承包人提供的担保。（三）工程款支付担保《工程建设项目施工招标投标办法》规定，招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。1Z3010731Z3010731Z3010731Z301073抵押权、质权、留置权、定金的规定一、抵押权（一）抵押的法律概念抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中，债务人或者第三人称为抵押人，债权人称为抵押权人。（二）抵押物下列财产可以作为抵押物：（1111）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（2222）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（3333）抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；（4444）抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产；（5555）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；（6666）依法可以抵押的其他财产。下列财产不得抵押：（1111）土地所有权；（2222）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；（3333）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4444）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5555）依法被查封、扣押、监管的财产；（6666）依法不得抵押的其他财产。当事人以土地使用权、城市房地产、林木、航空器、船舶、车辆等财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。（三）抵押的效力抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；否则，该转让行为无效。抵押人转让抵押物的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押权与其担保的债权同时存在。抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。（四）抵押权的实现与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。清偿顺序：（1111）抵押合同以登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。（2222）抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。二、质权（一）质押的法律概念质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。质权以转移占有为特征。（二）质押的分类能够用作质押的动产没有限制。可以质押的权利包括：（1111）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；（2222）依法可以转让的股份、股票；（3333）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；（4444）依法可以质押的其他权利。三、留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置不能通过合同约定产生留置权。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。四、定金当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。定金的罚则：给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额不得超过主合同标的额的20202020％。【案例】1111．背景（P34P34P34P34）AAAA房地产开发公司与BBBB公司共同出资设立了注册资本为88880000万元人民币的CCCC有限责任公司。AAAA的协议出资额为70707070万元，但未到位；BBBB的出资额为10101010万元人民币，已经到位。CCCC公司成立后与DDDD银行订立了一个借款合同，借款额为50505050万元人民币，期限为1111年，利息5555万元。该借款合同由EEEE公司作为担保人，EEEE公司将其一处评估价为80808080万元的土地使用权抵押给了DDDD银行。CCCC公司在经营中亏损，借款到期后无力还款。2222．问题（1111）DDDD银行能否要求AAAA公司承担还款责任，为什么？（2222）DDDD银行能否要求BBBB公司承担还款责任，为什么？（3333）DDDD银行能否要求CCCC公司承担还款责任，为什么？（4444）DDDD银行能否要求EEEE公司承担还款责任，为什么？3333．分析（1111）可以要求AAAA公司承担还款责任。因为，AAAA公司的注册资金没有到位，应当在认缴出资额的范围内对CCCC公司的债务承担连带责任。原理：按照《公司法》第3333条规定，“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”（2222）不能要求BBBB公司承担还款责任。因为，BBBB公司认缴的出资已经到位，BBBB公司以其认缴的出资额为限对CCCC公司的债务承担责任。（3333）可以要求CCCC公司承担还款责任。因为，DDDD银行与CCCC公司存在合同关系，CCCC公司是债务人。原理：《民法通则》第88884444条规定，“债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。”（4444）不能要求EEEE公司承担还款责任。EEEE公司作为抵押人而不是债务人，DDDD银行只能要求处分抵押物，无权要求EEEE公司承担连带责任。原理：《担保法》第33333333条规定，“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”另：若当抵押物价款低于担保的数额时，债权人只能向债务人主张债权。原理：第53535353条规定，“抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”1111．能够作为保证人的为（BBBB）。AAAA．法人的职能部门BBBB．公司CCCC．学校DDDD．幼儿园2222．合同担保方式中，既可以用当事人自己的财产又可以用第三人的财产作担保的方式是（DDDD）。AAAA．保证BBBB．定金CCCC．留置DDDD．质押3333．担保方式中的保证要求（BBBB）订立书面保证合同。AAAA．债权人和债务人BBBB．保证人和债权人CCCC．保证人和债务人DDDD．主合同当事人4444．在下列财产中，（AAAA）可以作为抵押物进行抵押。AAAA．抵押人所有的房屋BBBB．抵押人有权使用的集体土地所有权CCCC．依法被查封的财产DDDD．抵押人所有的支票5555．抵押和质押的区别主要在于（CCCC）。AAAA．担保财产是否为第三人的财产BBBB．担保财产变卖后的剩余部分是否归债务人CCCC．担保财产是否转移占有DDDD．债权人是否有优先受偿权6666．招标人对施工投标保函的正确处理方式是（CCCC）。AAAA．未中标的投标人不退还BBBB．中标的投标人在中标的同时退还CCCC．在中标的投标人向业主提交履约担保后退还DDDD．投标人在投标有效期内撤销投标书后退还7777．在抵押合同中，某些抵押财产应当办理抵押登记手续，抵押合同自登记之日起生效的包括（ABCABCABCABC）等抵押合同。AAAA．土地使用权BBBB．城市房地产CCCC．车辆DDDD．机器EEEE．土地所有权8888．关于保证方式，不正确的一项是（DDDD）。AAAA．一般保证，是指当事人在保证合同中约定，当债务人不履行债务时，由保证人承担保证责任的保证方式BBBB．一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任CCCC．连带保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式DDDD．连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人在要求债务人履行债务后，才能要求保证人承担保证责任10101010．甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为15151515万元人民币，借款期限为1111年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3333个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到18181818万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应（BBBB）。AAAA．丙企业不再承担保证责任，因为甲、乙变更合同条款未得到丙的同意BBBB．丙企业对15151515万元应承担保证责任，增加的3333万元不承担保证责任CCCC．丙企业应承担18181818万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认DDDD．丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效11111111．甲与乙签订了有定金条款的车辆买卖合同，合同签订3333日后甲向乙实际交付了定金。下列说法正确的是（AAAA）。AAAA．车辆买卖合同于签订时生效，定金合同于实际交付定金时生效BBBB．定金合同于签订时生效，车辆买卖合同于实际交付定金时生效CCCC．车辆买卖合同及定金合同均于实际交付定金时生效DDDD．车辆买卖合同及定金合同均于合同签订时生效12121212．保证期间，（BCBCBCBC）应取得保证人书面同意，否则保证人不再承担保证责任。AAAA．债权人依法将主债权转让给第三人的BBBB．债权人与债务人协议变更主合同的CCCC．债权人许可债务人转让债务的DDDD．债务人与其他人签订合同的EEEE．债权人与其他人签订合同的13131313．下列关于抵押的表述中，正确的是（CECECE