建设工程法律与法规

第一部分建设工程法律制度一、建造师相关管理制度（三）掌握注册管理2、注册建造师的注册类别：初始、延续、变更、增项注册四类。有效期3年。变更注册后的注册证书与执业印章仍延续原注册有效期。3、多专业注册的，其中一个专业注册期满仍需以该专业继续执业和以其他专业执业的，应当及时办理续期手续。4、因变更注册不及时损失由聘用企业负责，并作为不良行为记入企业信用记录。（四）掌握执业管理1、执业范围：考核认定或通过全国统考取得资质证书并经注册的二级建造师，可在全国范围内执业。2、必须有注册建造师签字盖章情形：（1）工程施工管理文件；（2）质量合格文件。3、项目负责人专业和级别限制：大型工程：本专业一级；中型工程：本专业一级、二级；小型工程：无限制（六）掌握信用档案管理注册建造师的信用档案：包括基本情况、业绩、良好行为、不良行为等。不良行为：违法违规行为、被投诉举报处理、行政处罚等。（七）掌握监督管理1、监督管理机关：县级以上人民政府建设主管部门。2、相互告知义务。二、法律体系和法的基本形式1、重点掌握一些容易混淆的法的归属：如合同法属民法；公司法属商法；建筑法属经济法；消防法属社会保障法等。（二）熟悉法的形式2、各法的制定机关1、宪法：全国人大；2、法律：全国人大及其常委会3、行政法规：国务院；4、地方性法规：省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会；3、效力等级：宪法——法律——行政法规——地方性法规——地方政府规章三、宪法（一）掌握公民的基本权利1、平等权2、政治权利和自由3、宗教信仰自由4、人身自由5、社会经济权利：财产权、劳动权、休息权6、文化教育权利7、监督权和获得赔偿权监督权：建议权、检举控告权、申诉权获得赔偿权原因：国家机关或国家机关工作人员违法行使职权。（二）掌握公民的基本义务：维护国家统一和民族团结；遵守宪法和法律；维护国家安全；服兵役；依法纳税。四、民法（一）掌握民事法律关系构成民事法律关系是由民法规范调整的以权利义务为内容的社会关系，包括人身关系和财产关系。民事法律关系三要素：主体、客体和内容。１、民事法律关系主体（１）自然人自然人不仅包括公民，还包括外国人和无国籍人。民事行为能力类型：完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。完全民事行为能力：18周岁以上。视为完全民事行为能力人：16周岁以上不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源。限制民事行为能力：10周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人。可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。”无民事行为能力：不满10周岁的未成年人；不能辨认自己行为的精神病人。由他的法定代理人代理民事活动。（注：只能代理，不能是同意，此点与限制行为能力不同）（２）法人法人条件：依法成立；有必要的财产或者经费；有自己的名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任。如有限责任公司、股份有限责任公司（３）其他组织：如合伙企业、法人的分机机构（分公司）2、民事法律关系客体种类：财、物、行为、智力成果。3、民事法律关系内容：权利和义务（包括法定和约定）4、民事法律关系变更1、变更：包括主体增减和主体转让2、变更：包括客体范围（规模和数量）和客体性质3、变更：包括权利增加和减少5、民事法律关系终止1、终止：履行。2、终止：即时终止（事后）；约定终止条件（事先）。3、终止（二）法律行为的成立要件1、要式法律行为与非要式法律行为1、法律行为：必须采用法律规定的特定形式才为合法2、式法律行为：对形式没有要求，口头、书面和其他形式均可。2、法律行为的成立要件：（1）法律行为主体具有相应的民事权利能力和行为能力（2）行为人意思表示真实何谓意思表示真实：内心的效果表示与表示意思一致。不存在欺诈、胁迫、重大误解、乘人之危等情形。意思不真实的法律后果：无效或被撤销。（3）行为内容合法：表现为不违反法律和社会公共利益、社会公德。（4）行为形式合法（三）掌握代理制度1、代理的含义代理：是指代理人在代理权限内，以被代理人名义向第三人为意思表示或受领意思表示，该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。代理关系当事人：被代理人、代理人和第三人。2、代理的种类：委托代理；法定代理；指定代理3、连带责任情形：委托书授权不明；代理人和第三人恶意串通代理事项违法4、无权代理责任：追认时：被代理人承担不追认时，行为人承担。注：本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为追认。5、转代理责任：经被代理人的同意：被代理人承担；不经被代理人同意，代理人承担（例外：紧急情况下，为了保护被代理人的利益时，由被代理人承担）。4、代理的终止委托代理的终止情形：（１）代理期间届满或者代理事务完成；（２）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（３）代理人死亡；（注意：被代理人死亡委托代理不一定终止）（４）代理人丧失民事行为能力；（５）作为被代理人或者代理人的法人终止。法定代理或指定代理的终止情形：（１）被代理人取得或者恢复民事行为能力；（２）被代理人或者代理人死亡；（３）代理人丧失民事行为能力；（４）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；（５）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。（四）掌握债权1、债的概念债是按照合同约定或依照法律规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。２、债的发生根据（1）合同，合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。（2）侵权行为（3）不当得利（4）无因管理（5）债的其他发生根据：遗赠、扶养、发现埋藏物等。３、债的消灭（1）履行，债务人履行了债务，债权人的利益得到了实现，当事人间设立债的目的已达到，债的关系也就自然消灭了。（2）抵销，法定抵销的条件：必须是对等债务；必须是同一种类的给付之债；同类的对等之债都已到履行期限。（3）提存：逾期不提存，归国有（4）混同：如企业合并。（5）免除（6）当事人死亡，注意：债因当事人死亡而解除，仅指具有人身性质的合同之债。（五）知识产权１、知识产权基本特征：具有人身权和财产权的双重性质；专有性；地域性；时间性。２、著作权（1）著作权的保护对象：文字作品、美术作品、建筑作品、图形作品、模型作品（2）著作权的内容：人身权：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权。注意：发行权是财产权不是人身权。（3）著作权的侵权与保护3、专利权（１）专利权的主体，务发明专利权主体：发明人或设计人所在单位（２）专利权的保护对象：发明、实用新型和外观设计。（３）保护期限：发明20年；其他10年。4、商标权商标注册人享有商标专用权。（六）诉讼时效１、超过诉讼时效的法律后果：胜诉权消灭；实体权利不消灭２、诉讼时效的种类（1）普通诉讼时效：2年（主观起算时间：知道或应当知道权利被侵害之日）。（2）短期诉讼时效：1年。情形：1、受到伤害要求赔偿的（产品责任除外）；2、延付或拒付租金的；3、出售质量不合格的商品未声明的；4、寄存财物被丢失或损毁的。（３）特殊诉讼时效：依照特别法规定：涉外合同期间为4年；海上货物运输向承运人要求赔偿时效期间为1年。（4）最长保护期：20年（客观起算时间：权利被侵害之日）。3、诉讼时效的中止与中断（１）中止。1、发生时间：在诉讼时效期间的最后六个月。2、事由：因不可抗力或者其他障碍（客观原因）。3、时效期间的计算：继续计算。（２）中断。1、事由：提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务2、时效期间的计算：重新计算。五、物权法（4分）物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。（一）抵押权１、抵押人：可以是债务人，也可以是第三人。２、抵押的特点：不转移对财产的占有。３、在建工程抵押：抵押权自登记时设立。４、浮动抵押中抵押财产的确定时间：（1）债务履行期届满，债权未实现；（2）抵押人被宣告破产或者被撤销；（3）当事人约定的实现抵押权的情形；（4）严重影响债权实现的其他情形。5、抵押权对第三人的效力。承租人：（１）先出租后抵押：租赁权优先实现（买卖不破租赁）；（２）先抵押后出租：抵押权优先实现6、抵押权的放弃与顺位的变更:不得对其他抵押权人产生不利影响7、抵押权的实现与其他债权人的撤销权。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。注意：只能由法院拍卖和变卖。撤销权：协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。建设用地抵押：新增建筑物不是抵押财产，但应一并处分，新增建筑物价款抵押权人不能优先受偿。实现抵押权的时间：主债权诉讼时间内。（二）质权１、质押与抵押的区别：质押转移占有，抵押不转移占有；２、质权人的权利和义务。权利：放弃质权，义务：不得擅自使用，处分质押财产；不得擅自转质3、出质人的权利。出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。注意：质权人行使质权不需经过法院。出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。（三）留置权１、留置财产：只能是动产。２、留置动产的条件：与债权属于同一法律关系。例外：企业之间留置。３、留置权人的权利：收取孳息。４、权利冲突规则：同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿５、留置权的实现。留置期：不能少于两个月（鲜活易腐的动产除外）实现：折价、拍卖或变卖注意：拍卖或变卖不需要经过法院。（四）物权的设立、变更、转让和消灭１、不动产物权的设立、变更、转让和消灭（１）登记生效，（注意：国家所有权不登记）（２）登记与合同效力的关系：不登记不转移物权，但不影响合同的效力；拒绝登记要承担违约责任。（３）预告登记，预告登记的效力：未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记失效：预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记。２、动产交付（１）动产自交付生效例外：船舶、航空器、机动车未经登记，不得对抗善意第三人。（2）三种特殊交付：简易交付：转让前已经依法占有。指示交付：第三人占有。占有改定：出让人继续占有。（五）建设用地使用权1、建设用地使用权的设立（１）设立范围：可地表、地上或者地下分别设立。新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。（２）设立方式：出让；划拨。工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。3、了解物权的保护（l）请求确认权利（2）请求排除妨碍（3）请求恢复原状（4）请求返还原物（5）请求消除危险（6）请求损失赔偿注意：可以单独适用，也可合并适用。六、建筑法（6分）（一）掌握施工许可制度1、申请施工许可证的主体：建设单位施工许可证的颁发部门：县级以上建设行政主管部门2、申请施工许可证的条件（1）已经办理该建筑工程用地批准手续（建设用地规划许可证；（2）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；（注意建设用地规划许可证与建设工程规划许可证的区别）（3）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；（4）已经确定建筑施工企业；（5）有满足施工需要的施工图纸及技术资料；（施工图设计文件已按规定进行了审查）（6）有保证工程质量和安全的具体措施；（哦按照规定应该委托监理的工程已委托监理）（7）建设资金已经落实；（建设工期不足一年的，落实工程合同价的50%，超过一年的为30%）（8）法律、行政法规规定的其他条件。（如公安机关的消防审核）3、未取得建筑工程许可证擅自开工的后果责令改正；不符合开工条件的，停工，可以予以处罚；符合开工条件的，不需要停工和处罚。4、不需要申请施工许可证的工程类型（六类）（1）国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程（工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程）（2）作为文物保护的工程（3）抢险救灾工程（4）临