法律职业行为规则第一章

法律职业行为规则法律职业行为规则台湾过去所推动的司法改革，往往偏重制度台湾过去所推动的司法改革，往往偏重制度层面的专业问题，事实上，人是影响法制成败极层面的专业问题，事实上，人是影响法制成败极重要的关键，而法律人的职业伦理攸关司法改革重要的关键，而法律人的职业伦理攸关司法改革的成效。法律人有专业无伦理是盲目，有伦理而的成效。法律人有专业无伦理是盲目，有伦理而无专业是空洞的，专业和伦理都是司法改革成功无专业是空洞的，专业和伦理都是司法改革成功的必要条件。的必要条件。————翁岳生翁岳生一方面区别律师与法官在实现正义的过程中一方面区别律师与法官在实现正义的过程中所扮演不同角色的问题，另一方面则是探讨律师所扮演不同角色的问题，另一方面则是探讨律师在面对委托人利益及法律规范有所冲突时如何应在面对委托人利益及法律规范有所冲突时如何应对的问题。对的问题。法律学问法律学问社会常识社会常识法律道德法律道德孙晓楼《法律教育》孙晓楼《法律教育》有社会斯有法律，有法律斯有社会。有社会斯有法律，有法律斯有社会。----拉丁法谚拉丁法谚法治是法律人之治法治是法律人之治徒法不足以自行徒法不足以自行－－孟子－－孟子最低层次的伦理规范最低层次的伦理规范————大众一般伦理大众一般伦理中等层次的伦理规范中等层次的伦理规范————公职人员伦理公职人员伦理最高层次的伦理规范最高层次的伦理规范————法律人的伦理法律人的伦理德才兼备德才兼备德德————职业伦理；才职业伦理；才————技术伦理技术伦理ProfessionalResponsibilityProfessionalResponsibility《《THERULESOFTHELEGALPROFESSIONTHERULESOFTHELEGALPROFESSION》》从我迈入法学院的这一刻起，就成从我迈入法学院的这一刻起，就成为这个正义使团的终身卫士。为这个正义使团的终身卫士。…………法律法律为维护每个人的正当权利而战，寻求公为维护每个人的正当权利而战，寻求公正的司法和社会正义；任何权力都不能正的司法和社会正义；任何权力都不能超越于法律之上，任何权力都不能未经超越于法律之上，任何权力都不能未经合法程序施于个人的生命和财产；有权合法程序施于个人的生命和财产；有权利就有救济。我将用我的一生见证和传利就有救济。我将用我的一生见证和传扬法律的精神，永不止息。扬法律的精神，永不止息。法律职业者运用职业伦理规则处理法律职业者运用职业伦理规则处理各种复杂的法律问题的能力，以及对各种复杂的法律问题的能力，以及对法律职业所应有的根植于灵魂深处的法律职业所应有的根植于灵魂深处的神圣感、敬畏感和责任感。神圣感、敬畏感和责任感。参考书参考书11、、法律职业行为规则论，王进喜主编，北京法律职业行为规则论，王进喜主编，北京大学出版社大学出版社22、法律职业伦理，李本森主编，北京大学出、法律职业伦理，李本森主编，北京大学出版社版社33、律师职业行为规则概论，王进喜主编，国、律师职业行为规则概论，王进喜主编，国家行政学院出版社家行政学院出版社44、法官职业道德教程，曹建明主编，法律出、法官职业道德教程，曹建明主编，法律出版社版社55、法官行为与职业伦理，怀效锋，法律出版、法官行为与职业伦理，怀效锋，法律出版社社66、司法的理念与制度，贺卫方，中国政法大、司法的理念与制度，贺卫方，中国政法大学出版社学出版社77、美国律师协会职业行为示范规则，王进喜、美国律师协会职业行为示范规则，王进喜译，中国人民公安大学出版社译，中国人民公安大学出版社88、美国律师职业行为规则理论与实践，王进、美国律师职业行为规则理论与实践，王进喜著，中国人民公安大学出版社喜著，中国人民公安大学出版社99、陈长文等：《法律人，你为什么不生、陈长文等：《法律人，你为什么不生气气————法律伦理与理想的重建》，法律出法律伦理与理想的重建》，法律出版社版社1010、安索尼、安索尼T.T.克罗曼：《迷失的律师》，法克罗曼：《迷失的律师》，法律出版社律出版社[e-mail][e-mail]密码密码2009-20102009-2010第一章第一章绪论绪论第一节第一节法律职业和法律职业共同体法律职业和法律职业共同体一、法律职业一、法律职业（一）法律职业的概念特征（一）法律职业的概念特征professionprofession与与occupationoccupation职业的特征职业的特征::11、权威、责任和信任之间存在着密切联系；、权威、责任和信任之间存在着密切联系；22、具有自治性和独立性；、具有自治性和独立性；33、实行同业监管；、实行同业监管；44、将声誉和荣誉而不是金钱作为主要目标；、将声誉和荣誉而不是金钱作为主要目标；55、以为公众服务为指向。、以为公众服务为指向。--------罗伯特罗伯特··戈登戈登法律职业(legalprofession)是指受过专门的法律教育、具备法律预先规定的任职条件、取得国家规定的任职资格而专门从事法律工作的一种社会角色。法律职业是由操作法律事务并以实现法律价值作为共同终极目标的一类人的活动所构成的职业。法律职业者指专门从事司法及其他法律活动、具有国家授予的特定专业资格的职业法律工作者，特指从事法律实务工作的法律家，包括法官、检察官和律师。法律职业者是一个拥有共同专业的法律知识结构、独特的法律思维方式，具有强烈的社会正义感和公正信仰的整体。（二）法律职业者的概念和特征（二）法律职业者的概念和特征法官、检察官、律师法官、检察官、律师法学家、立法者法学家、立法者警察、仲裁员、公证员警察、仲裁员、公证员司法调解员、法律服务工作者司法调解员、法律服务工作者广义法律职业：一般意义的法律工作者广义法律职业：一般意义的法律工作者狭义法律职业：法官、检察官、律师狭义法律职业：法官、检察官、律师法律辅助职业：警察、书记员法律辅助职业：警察、书记员与法律相关的职业：法学家等与法律相关的职业：法学家等严格的资格准入严格的资格准入具备系统的法律知识和广博的知识具备系统的法律知识和广博的知识你们的观念本身是资产阶级的生产关系和私你们的观念本身是资产阶级的生产关系和私有制关系的产物，正像你们的法不过是被奉为法有制关系的产物，正像你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志一样，而这种意志的内律的你们这个阶级的意志一样，而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件决定的。容是由你们这个阶级的物质生活条件决定的。————《共产党宣言》《共产党宣言》这不限于对个别条文的咬文嚼字的分析，更这不限于对个别条文的咬文嚼字的分析，更重要的是刻意追求法律整体的逻辑一贯性和条文重要的是刻意追求法律整体的逻辑一贯性和条文之间的关联性，注重对于规范的合理性涵义的推之间的关联性，注重对于规范的合理性涵义的推敲和综合操作，留心于确认法条背后的共通规则敲和综合操作，留心于确认法条背后的共通规则和指导原理。和指导原理。攻读法律的学生，如果对其本国历史都很陌生，那么攻读法律的学生，如果对其本国历史都很陌生，那么他就不可能理解该国法律制度的演变以及该国法律制他就不可能理解该国法律制度的演变以及该国法律制度机构对其周围的历史条件的依赖关系。如果他对于度机构对其周围的历史条件的依赖关系。如果他对于世界历史和文明的文化贡献不是很了解，那么他在理世界历史和文明的文化贡献不是很了解，那么他在理解可能对法律产生重大国际问题时会处于不利地位。解可能对法律产生重大国际问题时会处于不利地位。如果他不太精通一般政治理论，不能洞察政府结构与如果他不太精通一般政治理论，不能洞察政府结构与作用，那么他在领悟宪法与公法等问题时就会遇到障作用，那么他在领悟宪法与公法等问题时就会遇到障碍。如果他未接受经济学方面的训练，那么他就无法碍。如果他未接受经济学方面的训练，那么他就无法认识到法律问题与经济方面的关系，而这种关系在许认识到法律问题与经济方面的关系，而这种关系在许多法律领域中都存在着。如果他没有受过哲学方面的多法律领域中都存在着。如果他没有受过哲学方面的基础训练，那么他在解决法理学和法学理论的一般问基础训练，那么他在解决法理学和法学理论的一般问题时会感到棘手，而这些问题往往会对司法和其他法题时会感到棘手，而这些问题往往会对司法和其他法律程序产生决定性影响。律程序产生决定性影响。————博登海默博登海默具有法律思维具有法律思维一切依法办事的卫道精神，兼听则明的长一切依法办事的卫道精神，兼听则明的长处，以三段论推理为基础三个方面。处，以三段论推理为基础三个方面。————季卫东季卫东运用职业术语进行观察、思考和判断；通过运用职业术语进行观察、思考和判断；通过程序进行思考，遵循向过去看的习惯，表现得较程序进行思考，遵循向过去看的习惯，表现得较为稳妥，甚至保守；注重缜密的逻辑；谨慎地对为稳妥，甚至保守；注重缜密的逻辑；谨慎地对待情理与情感因素；注重活动过程以及标准的形待情理与情感因素；注重活动过程以及标准的形式性；只追求程序中的相对式性；只追求程序中的相对““真真””；法官的判断结；法官的判断结论总是非此即彼。论总是非此即彼。————孙笑侠孙笑侠经济思维经济思维法律思维法律思维————合法性思维，合法性思维，以权利为中心以权利为中心政治思维政治思维————以权力为中心以权力为中心特征特征遵从和信奉法律遵从和信奉法律程序性思维程序性思维理性思维理性思维法律思维法律思维用证据说话用证据说话法律是天子和天下人一同遵奉的。如今法律是天子和天下人一同遵奉的。如今依法律应该这样判定，如果非要更改，随依法律应该这样判定，如果非要更改，随便加重处罚，那么，这样的法律就不会取便加重处罚，那么，这样的法律就不会取得人民的信任。廷尉处理必须公平。廷尉得人民的信任。廷尉处理必须公平。廷尉是天下公平之所在，一旦有倾斜，天下使是天下公平之所在，一旦有倾斜，天下使用法律时就会任意取轻或取重，希望陛下用法律时就会任意取轻或取重，希望陛下明察。明察。————张释之张释之其次，法律思维是程序性思维；其次，法律思维是程序性思维；再次，法律思维是理性思维。再次，法律思维是理性思维。最后，用证据说话。最后，用证据说话。问题问题律师代表公平正义，还是代表当事人律师代表公平正义，还是代表当事人的私人权利和利益？的私人权利和利益？法官的职能是为当事人提供法律服务，法官的职能是为当事人提供法律服务，还是维护公平正义和法律秩序？还是维护公平正义和法律秩序？检察官检察官““国家和社会公共利益代表国家和社会公共利益代表””的的身份是否意味着检察官的刑事起诉本身份是否意味着检察官的刑事起诉本身已代表正义，这种公共利益代表的身已代表正义，这种公共利益代表的身份是否允许检察官介入私人之间的身份是否允许检察官介入私人之间的普通民事纠纷？普通民事纠纷？律师是自由职业者律师是自由职业者检察官是政府的雇员检察官是政府的雇员法官是法律的守护者法官是法律的守护者1职业性质不同2职责不同对律师而言，由于职业特点（千方百计使被对律师而言，由于职业特点（千方百计使被代理人胜诉），因此，他们毫无选择地从有利于代理人胜诉），因此，他们毫无选择地从有利于被代理人胜诉的结论出发，挖空心思去寻觅有关被代理人胜诉的结论出发，挖空心思去寻觅有关前提（先例、规则和原则以及一切足以使法院重前提（先例、规则和原则以及一切足以使法院重视的标准）。视的标准）。————弗兰克（美国法官）弗兰克（美国法官）两个带有偏见的寻找者从田地的两端开始寻两个带有偏见的寻找者从田地的两端开始寻找，比一个公正无私的寻找者从田地中间开始寻找，比一个公正无私的寻找者从田地中间开始寻找更不可能漏掉什么东西。找更不可能漏掉什么东西。————戴维林（英国法官）戴维林（英国法官）两刀相割，利钝乃知；两论相辩，是非乃现。两刀相割，利钝乃知；两论相辩，是非乃现。间接地对法律负责间接地对法律负责间接地对法律负责间接地对法律负责独立地、直接地向法律负责。独立地、直接地向