第六章法律适用与裁判

第六章、法律适用与裁判第一节行政诉讼的法律适用行政诉讼法律适用在行政诉讼中，人民法院依据法律规范处理具体个案的活动，即人民法院利用司法权把法律规范的要求落实到具体社会生活中的活动。最高人民法院关于印发《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》的通知法[2004]96号行政诉讼法解释立法法一、行政诉讼的审理依据（一）诉讼程序法律规范的适用1、行政诉讼法2、司法机关对行政诉讼法的司法解释3、单行法律法规中关于行政复议和行政诉讼的程序规定4、《民事诉讼法》的程序性规范法律、法规及自治条例和单行条例的适用行政规章的适用其他规范性文件的适用依据（无条件适用）参照（有条件适用）参考（类似参照）（二）实体法律规范的适用（诉讼法52、53条解释62条）最高院的司法解释援引（类似依据）解释第六十二条人民法院审理行政案件，适用最高人民法院司法解释的，应当在裁判文书中援引。最高人民法院关于司法解释工作的规定1997年第十四条司法解释与有关法律规定一并作为人民法院判决或者裁定的依据时，应当在司法文书中援引。援引司法解释作为判决或者裁定的依据，应当先引用适用的法律条款，再引用适用的司法解释条款。2006年第二十七条司法解释施行后，人民法院作为裁判依据的，应当在司法文书中援引。人民法院同时引用法律和司法解释作为裁判依据的，应当先援引法律，后援引司法解释。（三）WTO规则的适用1、原则上不能直接适用，仅具有间接适用力2、特殊情况下，没有及时转换，可以直接适用•二、法律规范冲突及其适用规则•（一）不同级别的法律规范之间的冲突适用上一位阶法律规范•（二）相同等级的法律规范之间的冲突1、适用同一机关制定的相互冲突的法律规范的规则：（1）特别法优于一般法，特别条款优于一般条款（2）新法优于旧法2、适用不同机关制定的相互冲突的法律规范的规则：（1）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。（2）国务院部委制定、发布的规章与地方性法规之间不一致的，根据《立法法》86条，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。10-90-多选.关于行政诉讼，下列哪些情形法院可以认定下位法不符合上位法？（）A.下位法延长上位法规定的履行法定职责的期限B.下位法以参照方式限缩上位法规定的义务主体的范围C.下位法限制上位法规定的权利范围D.下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围答案：ABCD「解析」《最高人民法院关于印发关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要的通知》规定，下位法不符合上位法的常见情形有：（1）下位法缩小上位法规定的权利主体范围，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利主体范围；（2）下位法限制或者剥夺上位法规定的权利，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利范围；（选项C）（3）下位法扩大行政主体或其职权范围；（4）下位法延长上位法规定的履行法定职责期限；（选项A）（5）下位法以参照、准用等方式扩大或者限缩上位法规定的义务或者义务主体的范围、性质或者条件；（选项B）（6）下位法增设或者限缩违反上位法规定的适用条件；（7）下位法扩大或者限缩上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围；（8）下位法改变上位法已规定的违法行为的性质；（9）下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围、种类和方式，以及增设或者限缩其适用条件；（选项D）（10）法规、规章或者其他规范文件设定不符合行政许可法规定的行政许可，或者增设违反上位法的行政许可条件；其他相抵触的情形。第二节行政诉讼的裁判一、判决（一）第一审判决的种类诉讼法第54条解释53-60条维持判决驳回诉讼请求判决确认合法有效判决肯定性判决履行判决变更判决确认违法或无效判决撤销判决否定性判决维持判决条件1、具体行政行为证据确凿2、适用法律法规正确3、符合法定程序同时具备，缺一不可驳回原告诉讼请求解释第56条有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）起诉被告不作为理由不能成立的；（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。04-77-多选.某区12户居民以某区规划局批准太平居委会搭建的自行车棚影响通风、采光和通行权为由，向法院提起行政诉讼，要求法院撤销规划局的批准决定。法院经审查，认定经规划局批准搭建的车棚不影响居民的通风、采光和通行权，且适用法律正确，程序合法。下列哪些说法是正确的？A.原告应推选2至5名诉讼代表人参加诉讼B.太平居委会为本案的第三人C.法院应判决驳回原告的诉讼请求D.法院应判决维持某区规划局的批准决定答案：BD解析：A错，《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第14条第3款规定，同案原告为五人以上，应当推选一至五名诉讼代表人参加诉讼；在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。B对，《行政诉讼法》第27条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。C错，人民法院作出维持被诉具体行政行为的判决必须同时满足以下三个条件：①证据确凿；②适用法律、法规正确；③符合法定程序。D对，驳回原告诉讼请求判决。指经人民法院经审理认为原告的诉讼请求依法不能成立，但又不适宜对被诉具体行政行为作出其他类型判决的情况下，人民法院直接作出否定原告诉讼请求的一种判决形式。确认判决（一）确认合法或有效判决解释第57条第1款人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。条件1、被诉具体行政行为合法2、不适宜用判决维持或者驳回原告诉讼请求（二）确认违法或无效的判决第2款有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：（一）被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；（二）被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。第五十八条被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的，依法判决承担赔偿责任。撤销判决诉讼法第54条（二）具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：1、主要证据不足的；2、适用法律、法规错误的；3、违反法定程序的；4、超越职权的；5、槛用职权的。解释第59条根据行政诉讼法第五十四条第(二)项规定判决撤销违法的被诉具体行政行为，将会给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成损失的，人民法院在判决撤销的同时，可以分别采取以下方式处理：（一）判决被告重新作出具体行政行为；（二）责令被诉行政机关采取相应的补救措施；（三）向被告和有关机关提出司法建议；（四）发现违法犯罪行为的，建议有权机关依法处理。履行判决解释第60条第2款人民法院判决被告履行法定职责，应当指定履行的期限，因情况特殊难于确定期限的除外。变更判决司法变更权有限原则诉讼法第54条（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。（二）二审判决1、维持原判2、依法改判（1）依法撤销一审判决的部分或全部内容（2）依法判决维持、撤销或变更被诉具体行政行为二、裁定在行政诉讼过程中，人民法院针对行政诉讼程序问题作出的裁决三、决定人民法院在诉讼期间，对诉讼中遇到的特殊事项作出的裁决07-87-多选．秦某租住江某房屋，后伪造江某的身份证和房屋所有权证，将房屋卖给不知情的吴某。房屋登记部门办理过户时未发现材料有假，便向吴某发放了房屋所有权证。江某发现房屋被卖时秦某已去向不明。江某以登记错误为由，提起行政诉讼要求撤销登记。下列哪些选项是正确的？A．法院应判决房屋登记部门撤销颁发给吴某的房屋所有权证B．吴某是善意第三人，房屋登记部门不应当撤销给吴某颁发的房屋所有权证C．江某应当先申请行政复议，对复议决定不服的，才能向法院起诉D．江某提起行政诉讼最长期限是20年，自房屋登记机关作出过户登记之日起计算答案：AD解析：本案中江某是房屋的所有权人，而秦某是侵权人，所有权人的利益具有优先性，所以江某的权利应得到优先保护，所以A是正确的，B是错误的。《行政复议法》第30条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。本案中的情形显然是不需要先进行行政复议的，所以C项是错误的。《行政诉讼法解释》第42条规定，公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。所以D项是正确的。综上，本题的正确选项是AD.04-43-单选.某化工企业生产国家明令淘汰的产品，某技术监督局依据《产品质量法》某条的规定作出罚款2000元的处罚决定。该企业不服，提起行政诉讼，法院经审查以技术监督局的处罚决定适用法律不当为由判决撤销了处罚决定。下列哪一说法是正确的？A.技术监督局不得再对该企业作出行政处罚B.技术监督局不得再对该企业作出罚款决定，但可以作出其他行政处罚C.技术监督局可以依据原处罚决定适用的《产品质量法》条文规定作出与原来不同的处罚决定D.技术监督局可以依据原处罚决定适用的《产品质量法》条文规定以外的相关条款作出与原来相同的处罚决定答案：D06-45-单选．法院在审理某药品行政处罚案时查明，药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是正确的？A．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决撤销行政处罚决定，并判令被告重新作出具体行政行为B．拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵，应判决驳回原告的诉讼请求C．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定无效D．拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序，应判决确认行政处罚决定不能成立答案：C根据行政处罚法四十一条：拒绝听取当事人的陈述申辩，行政处罚决定不能成立。因为在行政诉讼法典以及《行诉法解释》第57条中没有确认行政处罚决定不能成立的法定判决种类，即实践中不成立的也得判决其无效，所以应当适用判决确认行政处罚决定无效的法定判决种类。故而本题作为单选题只能选C选项07-93-任选．某公司提起行政诉讼，要求撤销区教育局作出的《关于不同意申办花蕾幼儿园的批复》，并要求法院判令该局在20日内向花蕾幼儿园颁发独立的《办学许可证》。一审法院经审理后作出确认区教育局批复违法的判决，但未就颁发《办学许可证》的诉讼请求作出判决。该公司不服一审判决，提起上诉。下列说法正确的是：A．二审法院应当裁定撤销一审判决B．二审法院应当维持一审判决C．二审法院可以裁定发回一审法院重审D．二审法院应当裁定发回一审法院重审，一审法院应当另行组成合议庭进行审理答案：AD解析：《行政诉讼法解释》第71条，原审判决遗漏了必须参加诉讼的当事人或者诉讼请求的，第二审人民法院应当裁定撤销原审判决，发回重审。由此，A是正确的，BC是错误的。该解释第69条，第二审人民法院裁定发回原审人民法院重新审理的行政案件，原审人民法院应当另行组成合议庭进行审理。由此，D是正确的，本题正确答案是AD.第三节、特殊制度一、撤诉1、申请撤诉：诉讼法第48条2、按撤诉处理：解释第49条第1款解释37条（1）经合法传唤，无正当理由拒不到庭（2）未经法庭许可中途退庭（3）未按规定预交案件受理费☆撤诉后，原告不得以同一事实和理由重新起诉，但案件受理费除外解释36