金融理财法律(12月11日)

金融理财与法律讲师：吳雪征日期：2010年11月20日地点：□上海■北京□深圳个人观点沟通一、学习的目的是什么？（想知道对自己有用的知识，是“知道自己不知道什么”，比之前的“不知道自己知道什么”、“不知道自己不知道什么”、“知道自己知道什么”都重要）（对自己有用，是生存技能之用？还是兴趣爱好之用？）（自己学习和听课学习的区别？知识是简单的，使用是难的，理论是简单的，实践经验更重要）二、个人的职业规划做好了吗？（没有规划就没有好的发展，当前社会的生存压力比取得成功更现实）（在激烈的竞争中，眼光更重要，“人无我有、人有我精、人精我换”的生存理念）（理财行业的发展机会，站在“巨人的肩膀上”，寻找适合自己的财富之路）三、学习和考试的区别（为了考试而学习很容易，考完就还给书本了；学习是学精髓和活学活用）金融理财与法律授课大纲法律基础知识客户及客体的权利你与客户的法律关系理财相关法律民事权利、民事义务及民事法律责任民事法律纠纷的处理一、法律基础知识两大法系（世界范围内的两大派别，是制定法律之上的理念，是法律的根本精神，其精神体现在法律的很多具体法条中，通过法条也可以分辨出归哪法系）我国的法律渊源（就是一个“逻辑树”，有根、有树干、有树枝、有树叶。也是将庞杂的法律进行有效的梳理，区分出彼此之间的主从关系）1.1.1大陆法系大陆法系（罗马法系、民法法系、法典法系）以罗马法为基础，以法国民法典与德国民法典为典型的法德两国法律以及仿照这种法律而制定的其他各国法律的总称。地缘法国、德国、瑞士、意大利、奥地利、比利时、卢森堡、荷兰、西班牙、葡萄牙等欧洲国家；日本和土耳其等国也引入了大陆法。在属于普通法体系的国家中，某些国家的个别地区，如美国的路易斯安那和加拿大的魁北克，联合王国的苏格兰也属于大陆法的范围。特征强调成文法的作用，结构上强调系统化、条理化、法典化、和逻辑性。并将全部法律分为公法和私法两大部分。大陆法各国都主张编纂法典，但各国在法典的编制体例上却不完全相同，民商分立或者民商合一。审判方式：审讯式。1.1.2英美法系英美法系（普通法系）英国中世纪以来的法律和仿照着这种法律制定的美国以及其他一些国家的总称。地缘普通法形成于英国，后扩展到美国和其他受英国殖民的国家和地区，主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚和新加坡，香港地区也采用英美法。特征主要以判例作为法的渊源。将法律分为普通法和平衡法（Equity）两部分。审讯方式：辩论式，陪审团。1.2我国法律的渊源案例：“黄碟案”与“孙志刚案”看公民的宪法权利与各法律渊源的等级。法的渊源也称法的形式，是指法获得成立的方式和表现形式。我国法的渊源：宪法宪法是有全国人民代表大会制定的，规定国家的基本制度和根本任务的，国家的根本大法，具有最高的法律效力。法律是由国家最高法律机关—全国人民代表大会及其常务委员会，经一定立法程序制定的规范性文件，其法律效力和地位仅次于宪法，是其他规范性文件的依据。行政法规与部门规章行政法规是由国家最高行政机关—国务院制定、发布的规范性文件。部门规章是国务院各部委制定、发布的规范性文件。我国法律的渊源地方性法规地方各级代表大会、常务委员会及政府制定、发布的规范性文件。民族自治地方的自治条例和单行条例民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人民代表大会制定的规范性文件。特别行政区法包括全国人大制定的特别行政区基本法和特别行政区依法制定的规范性法律文件。国际条约指我国签订和加入的条约。二、客户及客体的权利客户客体权利2.1客户公民（自然人）法人其他经济组织2.1.1民事法律关系主体——公民（自然人）案例：8岁儿童有爷爷带去以自己名义存款有无法律效力？父母以12岁儿童名义买房有无效力？公民（自然人）包括公民、个人合伙、个体工商户、农村承包经营户。公民的民事权利能力公民依法享有民事权利和承担民事义务的资格。（权利能力=权利主体=法律人格）公民的民事权利能力始于出生，终于死亡。公民的民事行为能力公民通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格。公民的民事行为能力完全民事行为能力人：指具有通过自己独立的行为来行使民事权利和履行民事义务的自然人。十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人；十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。限制民事行为能力人：又称：不完全民事行为能力人，指在一定范围内具有民事行为能力，超出一定范围不具有民事行为能力的自然人。十周岁以上不满十八周岁的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。公民的民事行为能力无民事行为能力人：不具有通过自己独立的行为来行使民事权利和履行民事义务的自然人。不满十周岁的未成年人和完全不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，有他的法定代理人代理民事活动。自然人的其他形式个体合伙：两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。个体工商户：公民在法律允许的范围内，依法经核准登记从事工商业经营的。他可以起字号。农村承包经营户：农村集体经济组织的成员，在法律才允许的范围内按照承包合同规定从事商品经营的。后两者的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。2.1.2民事法律关系主体——法人法人是与公民对称的另一类主体。《民法通则》规定：法人是具有民事权利能力和民事义务能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的要件依法成立有独立的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立的承担民事责任2.1.2民事法律关系主体——法人法人的本质具有独立的组织、拥有独立财产、独立承担民事法律责任的主体法人的民事权利能力和民事行为能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭。法人的分类《民法通则》将法人分为两大类：企业法人和非企业法人。企业法人是一种盈利行社会经济组织，是国民经济的基本单位。根据所有制和投资主体的不同，企业法人又可分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、私营企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。非企业法人包括：机关法人、事业单位法人和社会团体法人。企业法人——公司公司的定义是按照公司法组建并以盈利为目的的企业法人。按照我国《公司法》的规定，公司是指在中共境内设立的有限责任公司、股份有限公司和国有独资公司。公司的设立应当依法向公司登记机关申请设立登记。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司有限责任公司是由50个以下的股东共同出资设立，股东以其认缴的出资额为限对公司的债务承担有限责任，公司以其全部资产对债务承担责任的企业法人。我国《公司法》规定的国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权投资的部门单独投资设立的有限责任公司。一人有限责任公司一人有限责任公司指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。一人有限责任公司注册资本最低限额为人民币十万元。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。股份有限公司股份有限公司的定义是全部资本有等额股份构成，并通过发行股票募集资本，股东以其认购的股份对公司债务承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担有限责任的企业法人。股份有限公司的设立设立股份有限公司，应当由二人以上二百人以下为发起人，其中需由半数以上的发起人在中国境内有住所。可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立由公司的发起人认购公司应该发行的全部股份而成立的公司。募集设立由发起人认购公司应该发行的股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立的公司。2.1.3其他经济组织其他经济组织是指不具有法人资格，但可以自己的名义进行社会活动的经济组织。其他经济组织的特征是：其他经济组织是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的组织体。其他经济组织是不能独立承担民事责任的组织体，非法人组织不能完全独立承担民事责任。其他经济组织与法人组织的重要区别：其他经济组织不能向法人那样能够完全独立承担民事责任。由于非法人组织没有完全独立的财产和经费，因此，当其负债时，如其自身拥有财产和经费，则有自身承担；如其自身所拥有的财产和经费不足以清偿债务时，则由其出资人对其所欠债务承担连带清偿责任。其他经济组织典型的其他经济组织包括：合伙企业个人独资企业企业法人的分支机构筹建中的法人个人独资企业个人独资企业：依照《个人独资企业法》，在中国境内设立，有一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对其债务承担无限责任的经营实体。合伙企业合伙企业指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。合伙指两个以上的人为共同的目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。合伙企业是以合同关系为基础的企业组织形式。合伙企业的特征：国有独资公司、上市企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为合伙人。合伙协议依法由全体合伙人协商一致，以书面形式订立。合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规规定，由合伙人分别缴纳所得税。合伙企业的分类普通合伙全体合伙人共同出资、共同经营、共享利润、共担风险，每个合伙人对合伙企业的债务都承担无限连带责任。有限合伙有限合伙是一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。其中，普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙企业，并对合伙企业债务承担无限连带责任，相当于无限合伙人；而有限合伙人由于仅以出资额为限对合伙企业的债务承担有限责任，仅按照出资比例分享利润、分担亏损，所以不能执行合伙事务，也不能对外代表合伙企业。普通合伙企业的特征由两个以上合伙人组建以合伙协议为基础合伙协议是确定各合伙人之间权利义务，使合伙企业得以设立的前提。内部关系是普通合伙关系是指合伙人之间共同出资、共同经营、共同受益、共担风险的关系。尽管不同的合伙企业所订立的合伙协议有很大的差别，但都必须遵循上诉原则。对外，每个合伙人均承担无限连带责任所谓连带，指每个人都有义务对合伙债务进行足额清偿，不能以内部协议的份额为理由对抗债权人。所谓无限，指如果企业财产不够，每个合伙人都有义务用自己的财产对合伙债务进行清偿。合伙案例一上海某妯娌二人利用其公公所赠临街房30平方米的房屋开办便民饮食店。双方口头约定该店以嫂嫂的名义注册，有关其他设备等由嫂嫂购置准备，弟媳与嫂嫂按利润的四六比例分成，不领固定工资。后因拆迁，涉及补偿，弟媳主张是合伙，嫂嫂否认，认为弟媳是帮工。诉之法院，如何判？合伙案例二案例：刘乾、王永、孙磊三人成立一合伙企业，三人各种出资方式折合出资比例3：3：4，出资估价为70万人民币。后因经营不善，导致对赵城负债150万；三人商定解散合伙企业，经清算三人投资经营后的财产值60万元，还债后，尚欠90万。三人中孙磊家境最差，几无财产偿还自己的份额，王永最好。赵城找王永还债遭拒，随后将王诉至法院。2.2客体法律——财产权与人身权财产权人身权2.2.1财产权财产权财产权是一种具有物质财富内容或者直接体现经济利益的民事权利。财产权的类型物权（经营权、承包权）、债权有形财产权、无形财产权（著作权、专利权、商标权等）物权物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。财产所有权的内容即所有权的权能，指所有人在法律规定的范围内对自己所有的财产享有的权利行使的可能性，即占有、使用、收益、处分。占有、使