合同的变更和转让

第七章合同的变更和转让第一节合同的变更第二节合同的转让第三节合同权利和义务的概括转移•[教学目的与要求]•通过本章的教学，使学生了解合同变更和转让的含义，能够根据这些合同法原理和规定分析和处理因合同变更和转让所产生的纠纷。•[重点与难点]•重点：合同变更的概念和条件•难点：合同转让的条件及法律后果第一节合同的变更•一、概念•指合同成立后、履行完毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。•二、条件•原已存在的合同关系•合同内容发生变化•合同的变更原则上依当事人协议或依法律直接规定及法院裁决•须遵守法定的程序和方式第二节合同的转让•一、概念：指一方当事人将合同的权利和义务全部或者部分转让给第三方。合同的转让只是合同主体的变更，而不改变合同的权利与义务。•二、性质：•合同的转让发生合同主体的变化•合同的转让的对象为合同债权或债务•可以全部转让也可以部分转让第二节合同的转让•一、合同权利的转让•条件：•须有有效的合同权利存在•转让双方之间须达成合同•转让的合同权利须具有可让与性（以下例外）•1．根据合同性质不得转让的（四种）•2．按照当事人约定不得转让的；•3．依照法律规定不得转让的。•应当通知债务人•未经通知，该转让对债务人不发生效力。（无须债务人同意）•债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。•依法办理有关登记手续第二节合同的转让•一、合同权利的转让•生效条件：转让合同的成立和债务人对通知无异议•法律效力：•对内（转让人与受让人）•让与人合同权利给受让人•从权利随主权利的移转而发生移转(专属于债权人自身的权利除外)•权利的担保(权利无瑕疵)•权利不得重复转让•有偿让与人/全部让与人/先前让与人优先•对外(对债务人)•不得再向转让人履行债务人•负有向受让人作出履行的义务,同时免除其对原债权人所负的责任•所享有的对抗原债权人的抗辩权可以对抗新债务人•抵销权第二节合同的转让•二、合同义务的转让（债务承担）•债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的、应当经债权人同意。•条件：•须有有效的合同义务存在•转让双方之间须达成合同•转让的合同义务须具有可让与性•须经过债权人的同意•依法办理有关登记手续例：某贸易公司诉某纺织公司合同违约案第二节合同的转让•二、合同义务的转让（债务承担）•免责的债务承担的法律效力：•第一，债务人脱离合同关系，而由承担人直接向债权人承担债务。•第二，合同义务移转后，新债务人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权•新债务人应当承担与主债务有管的从债权。•并存的债务承担的法律效力：•债务人与第三人成为连带债务人•第三人可以主张原债务人的对债权人的抗辩权第三节合同权利和义务的概括转移•是指合同当事人一方将其合同权利和义务一并移转给第三人，由该第三人概括地继受之（《合同法》第88条）•通常有两种情形，一为合同承受，一为企业合并•（一）合同承受•1、概念•指一方当事人与他人订立合同后，依照其与第三人的约定，并经对方当事人的同意，将合同上的权利义务一并转移于第三人，由第三人承受自己在合同上的地位，享受权利并负担义务。•2、生效要件•（1）须有有效的合同存在。•（2）承受的合同须为双务合同。单务合同只能成立单纯的债权让与或债务承担，故不能成为合同的标的。•（3）须原合同当事人与第三人达成合同承受的合意。•（4）须经对方当事人同意。第三节合同权利和义务的概括转移•（一）合同承受•3、合同承受的效力•承受人取得原合同当事人享有的一切权利和负担的一切义务•原合同当事人完全脱离合同关系。嗣后合同的履行或者不履行以及合同的变更或解除，概与原合同当事人无关。•（二）企业合并•企业合并，是指原存的两个或两个以上的企业合并为一个企业。《合同法》规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务（《合同法》第90条）思考题•金某系个体户。1999年8月2日，他向某财务公司借款买渔船一条，后还款。2000年10月10日，金某又以渔船为抵押向该财务公司贷款30万元，约定2年还款。2002年10月10日，金某未归还贷款本息。财务公司遂诉至法院。法院判决金某败诉，金某应偿还贷款本息，财务公司享有抵押权。由于金某不归还欠款且在外作业无法实现抵押权。2005年3月20日，财务公司与A公司签订了转让该债权及抵押权的合同，A公司支付给财务公司30.5万元。转让后，财务公司将转让通知送到金某住所，请金某家人转告债权转让一事。金某得知后，以自己未欠A公司债务、依《民法通则》第91条规定，财务公司未经自己同意转让债权的行为无效为理由，拒绝向A公司履行债务。无奈，A公司向法院起诉，要求金某偿还债务。该案法院将如何审理？思考题•百货商场与第一服装厂签订了购买1000套羽绒服的合同，约定9月底以前交货。总价款20万元，任何一方违反合同即支付未履行部分货款的10%违约金。合同签订后，第一服装厂由于又接到了一项外贸订单，感觉无法再完成和百货商场的合同，遂向百货公司提出解除合同，百货公司不同意。无奈，第一服装厂于是与一外地服装厂联系，向其定购了1000套与原合同相同质量、规格、花色的羽绒服。并于事后向百货公司说明了情况。但百货公司，认为自己对外地服装厂不了解，遂拒绝承认。待9月底，外地服装厂将加工好的1000套羽绒服送到百货公司时，百货公司拒绝收货，并要求第一服装厂支付违约金并赔偿损失。第一服装厂认为外地服装厂加工的羽绒服质量符合原合同的要求，百货公司拒收无理，拒绝承担责任。于是百货公司起诉至法院。本案将如何处理？