第七章合同的变更与转让

第七章合同的变更和转让【教学目的】通过本章内容的学习，熟练掌握合同变更的特点与要件，合同权利转让与义务移转的特点与方式。【教学内容】第一节合同的变更第二节合同转让甲公司与乙公司订立服装购销合同，合同约定，甲公司向乙公司提供男式西装500套，每套价值800元，女式西装500套，每套价值700元。合同还对产品的规格、质量、型号，以及交货时间地点和违约责任作出了约定。由于交货时间短，甲公司督促工人加班加点，期待按期完成任务。此时，乙公司经过市场调查，认为今年的销量可能不佳，遂向甲公司提出服装减半，甲公司及时回复表示同意。到交货日，甲公司向乙公司交付西装500套，其中男式西装300套，女式西装200套。乙公司认为服装减半应是男女西装各自减半，即应是分别250套，因而拒绝收货。甲公司认为，乙公司提出产品减半并没有说明是男女各自减半，因而当然可以理解成订货总量减半。于是向法院提起诉讼并要求乙公司承担违约责任。请问：本案该如何处理？第一节合同的变更一、合同变更的概念和法律特征（一）、广义的合同变更1、主体的变更：是指以新的主体取代原合同关系的主体，即由新的债权人、债务人替代原债权人、债务人享有权利或者承担债务，而合同的内容没有发生变化。其中，债权人的变更称为债权转让或者债权移转，债务的变更称为债务移转。2、合同内容的变更：是指合同主体不变，当事人权利义务的变化。《合同法》第77条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc广义的合同变更狭义的合同变更合同内容变更合同转让合同主体变更第一节合同的变更（续）（二）、合同变更的法律特征：1、合同变更是通过协议达成的；2、合同变更是合同非本质变化；3、变更后的合同与原合同要有连续性。第一节合同的变更（续）二、合同变更的要件1、已存在着有效的合同关系；2、合同的内容发生变化；3、合同变更原则上经过当事人协商一致；4、必须遵守法定的程序和方式。A市百货商城与悦意服装厂于2003年1月10日签订一份服装买卖合同，合同中约定服装厂向百货商城提供一批秋季女装，每件35元，总价值为14万元，交货日期为8月20日，由百货商城派车到服装厂提货,提货后10日内付款.合同还约定,如有特殊情况，一方应及时通知对方,若对方无异议,则变更成立.合同签订后，因为服装厂所在地区发生水灾,因而在6月10日,服装厂通知了百货,把交货的日期推迟到了9月10号,正巧百货仓库维修，因此也就未答复.到了7月份，百货发现所订的服装的面料和款式均同本年的流行趋势不符,于是在8月10日发电通知服装厂:”每件单价降低5元,否则将解除合同.”服装厂收到电报后也未作表示.后来百货觉得货还是不好卖,到期便未提货.服装厂见百货逾期未提货,眼看秋季服装的销售旺季即将过去，于是服装厂便开始寻找新的买主.9月20日,服装厂将该货物的一部分以每件32元的价格卖给了个体户李某。9月21日突发大火,致使服装厂内的另一部分服装被烧毁.因此服装厂要求百货赔偿差价，并支付被火灾烧毁部分服装的货款.双方发生争执.问:1、双方约定“如有特殊情况，一方应及时通知对方,若对方无异议,则变更成立.”的合同条款是否有效？2、百货同意服装厂合同的交货日期是哪一天？3、该合同的服装单价是多少？4、服装厂开始寻找新买主的行为是否成立单方解除合同？5、服装厂能否要求百货赔偿差价损失？赔偿因火灾而受的损失？第二节合同转让一、合同转让的概念和法律特征1、合同转让：是指在合同当事人一方依法将其合同的权利和义务全部地或部分地转让给第三人。2、合同转让的特征：（1）、合同转让是合同主体的变化；（2）、合同转让不引起合同内容的变化；（3）、合同转让通常涉及两种不同的法律关系。第二节合同转让（续）全部转让债权转让部分转让合同的转让全部转让债务转让部分转让债权债务的概括转移第二节合同转让（续）二、合同转让的要件1、必须有合法有效的合同关系存在；2、必须在让与人与受让人之间达成协议；3、合同的转让应当符合法律规定的程序；4、合同转让必须合法且不得违背社会公共利益。第二节合同转让（续）三、合同权利的转让（一）合同权利转让的概念和法律特征1、合同权利的转让：是指合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的行为。2、法律特征：（1）、合同权利转让的主体是债权人和第三人；（2）、合同权利转让的对象是合同债权；（3）、权利的转让既可以全部的转让，也可以是部分的转让。第二节合同转让（续）（二）、合同权利转让的条件1、须存在有效的合同权利存在；2、转让人与受让人达成合法有效的协议；3、债权的转让应通知债务人；《合同法》第80条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc4、被让与的债权须具有可让与性。禁止转让的法定事由《合同法》第79条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc（5、须依法办理有关手续）第二节合同转让（续）（三）转让的法律效力1、合同权利转让的对内效力：（1）合同权利及其从权利转让于受让人；《合同法》第81条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc（2）让与人对让与的合同权利负瑕疵担保义务；（3）转让人在某项权利转让给他人以后，不得就该项权利再作出转让。第二节合同转让（续）2、合同权利转让的对外效力：（1）债务人不得再向转让人即原债权人履行债务；（2）债务人应负有向受让人即新债权人作出履行的义务，同时免除其对原债权人所负的责任；（3）债务人的抗辩权发生移转；《合同法》第82条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc（4）债务人可向受让人主张抵销。《合同法》第83条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc（表见让与有效——当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与人通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效）第二节合同转让（续）四、合同义务的转移（一）合同义务转让的概念合同义务转让：是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务转移给第三人承担的行为。注意比较合同义务转让与第三人代替履行债务不同。第二节合同转让（续）（二）合同义务转让的条件1、须有有效的合同存在；2、转让人与受让人达成合法有效的协议；债权人--受让人、债务人--受让人3、须经债权人同意；《合同法》第84条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc4、债务具有可移转性。（5、须依法办理有关手续）第二节合同转让（续）（三）合同义务转让的效力1、第三人作为债务人的法律地位的产生；2、抗辩权的转移；《合同法》第84条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc3、从权力的转移。《合同法》第84条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc第二节合同转让（续）五、合同权利义务的概括转让（一）合同权利义务概括转让的概念是指合同当事人一方将其权利义务一并转移给第三人，而第三人一并接受其转让的权利义务。《合同法》第88条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc第二节合同转让（续）（二）合同权利义务概括转让的方式1、订立合同；2、法律规定：企业法人的合并和分立。《合同法》第88条规定..\法律法规\中华人民共和国合同法.doc创新分立（C=A+B）分立存续分立(C=C+A/B)吸收合并(A+B=A/B)合并新设合并(A+B=C)甲公司欠乙公司100万元，乙多次索要未果。经过调查，乙发现丙食品公司与甲有长期的业务往来，于是请丙出面帮忙催讨货款，丙提出必须支付催讨费用。双方遂达成协议：“丙帮乙索要欠款，半年内丙保证给乙要回75万，剩余25万可由丙自行处置。”合同订立第三天，丙派人与甲商谈，提出乙已经将其债权全部转让给丙，而丙刚好欠甲110万元，双方可否抵销100万？甲表示同意，并达成抵销协议。于是，丙及时给乙汇款75万，并通知乙，甲乙之间的法律关系已经了结。一个月后，乙了解到甲丙互相抵销债务一事，认为丙仅支付75万太少，它只是委托丙催讨欠款，并未允许其抵销债务，遂发生纠纷。本案该如何处理？【案例三解析】1、本案债权是否全部转让？从双方缔约的目的来看，并没有全部转让债权，而是委托索款。区别在于：是否存在代理关系，利益归属。2、如何界定25万费用？是否显失公平？理解一，不管是否索回，归丙所有；理解二：将25万债权转让给丙，债权发生部分转让。3、丙是否有权进行抵销？25万债权转让已经转让，应认为有权抵销75万债权并未转让，不得抵销，故其抵销行为应承担违约责任。从提高经济效益、降低交易成本角度，应维持抵销的法律效果。【案例四】甲纺织公司与乙服装厂在2004年10月签订合同，合同约定在2004年12月31日前，甲公司向乙厂交付加厚毛涤纶布5万米，价格为16元，总价款为80万元，交付方式为服装厂自行到甲公司的仓库提货，交货之后10日内服装厂付清全部的款项。签订合同后不久，服装厂就更换了领导人。新厂长认为加厚毛涤纶布的服装市场销路不好，遂向甲公司提出要减少合同订购的毛涤纶布的数量，但是该提议未得到甲公司同意。恰好服装厂得知丙贸易公司也有相关的业务，遂与丙公司商量，想把乙厂与甲公司的订货合同中的货物转让给丙公司。丙公司同意，双方签订了书面合同。乙厂于是发函给甲公司，说明该批货物已转让丙贸易公司，由丙公司到甲公司直接提货。甲公司收到该函后，一直未予答复。丙公司于2004年12月31日将货提回，并同时付清了80万元货款。一周以后，丙公司在检验中发现有一批布料的规格不合要求，且为化纤产品，不含毛的成分。经过调查，确认这批货是由甲公司提供的，于是立即向甲公司要求退货。甲公司予以拒绝。在协商不成后，丙公司向法院提起诉讼，要求甲公司承担违约责任，退回货物，返还货款，赔偿损失。甲公司在答辩中提出原告主体不合格，认为与甲公司签订合同的是乙服装厂，自己与丙公司没有任何的权利义务，丙公司无权起诉自己，要求法庭驳回起诉。【案情焦点】甲公司与贸易公司是否有权利义务关系?【审理结果】法院受理案件，并且判决甲公司承担违约责任。案例05年任某与某房地产公司签订了一份商品房预售合同。合同约定，房屋将于2007年5月建成，交付的房款是分期付款。任某在合同签订后已经交付了部分房款。后来，因为工作关系，任某要到国外定居，为了不浪费资源，任某决定将房屋转让给他朋友王某，双方经过协商，找到房地产公司，将合同欲转让的事情告诉了房地产公司，但是该公司不同意转让。1、房地产公司是否有权利不同意预售房屋的转让？2、如果任某已经交付了所有的房屋款项，那么是否有权转让房屋，如果可以，应如何转让？3、如果该房屋不是商品房，而是单位的集资房，任某在无力交付房款的情况下，将房屋进行转让，是否可以？4、如果该房屋是单位的集资房，在任某与王某已经办理转让手续后，任某又反悔了，欲将房款退给王某，并要求收回房屋，是否可以？5、如果任某与房地产公司签订合同时约定：付清款项达到三分之二后方可转让。那么在任交付三分之一时就要出国，那么房屋是否可以转让？6、如果合同转让了，房地产公司于王某发生纠纷，王某是否可以主张任某对房地产公司的抗辩？【复习思考题】1、合同变更须具备什么条件？2、合同权利的转让须具备什么条件？3、试述合同权利转让的效力。4、试述合同义务转移的条件与效力。