劳动合同法实务研讨(白永亮)

中国劳动保障报社法律事务中心1《劳动合同法》比较分析与实务研讨主讲人：白永亮中国劳动保障报社法律事务中心主任助理北京交通大学经济与劳动法律研究中心客座研究员中国政法大学劳动法诊所特邀律师中国企业联合会培训中心特聘讲师中国劳动保障报社法律事务中心2服务的客户：中国联通松下电器吉百利民生人寿光华产业服务北新建材通用电器人民日报铁道报社东软集团中科院电子所武汉高速上海庄臣联合置地房地产中海油伊顿国际、、、、、中国劳动保障报社法律事务中心3《劳动法》实施十多年产生的主要问题：劳动合同短期化事实劳动关系大量存在试用期滥用劳务派遣非正常化违约金滥用劳动关系脆弱化、紧张化中国劳动保障报社法律事务中心42006年全国劳动争议案件汇总全国立案受理的劳动争议案件共31.7万劳动者提出申诉的有30.1万件，占95%，劳动者胜诉14.6万件，企业胜诉4万件，劳动者：企业=3.6:1劳动报酬、社会保险、解除劳动合同争议分别为：10.4，10.0，5.6万件，占总数的32%、31%、17%劳动争议多发地：广东、江苏、上海、山东、北京、浙江、四川中国劳动保障报社法律事务中心5《劳动合同法》立法变化对HR工作的影响一，有利影响：引起了企业管理层对人事工作前所未有的重视企业劳动关系可以借机得到一次彻底的梳理裁员成为员工退出机制的合法方式高管的经济补偿将受到严格限制灵活用工规定比较宽泛中国劳动保障报社法律事务中心6《劳动合同法》立法变化对HR工作的影响二，不利影响：规章制度建设民主制度强化员工招聘请神容易送神难合同期限一年一签成为历史天价违约金不再成为捆绑员工的绳索核心员工管理需要个性化终止补偿提高用工成本派遣用工准劳动关系化中国劳动保障报社法律事务中心7企业就《劳动合同法》提出的主要问题：工会的组建问题无固定期限劳动合同的签订问题劳动合同期限的选择问题目前劳动合同是否需要改签历史遗留劳动关系的处理问题劳务派遣的选择问题、、、、、、、中国劳动保障报社法律事务中心8区别一：适用范围的不同《劳动合同法》∨《劳动法》、309号文、劳动部关于《中华人民共和国劳动法》若干条文的说明民办非企业单位的理解事业单位劳动关系的认定旧法：工勤人员、企业化管理的非工勤人员、通过劳动（聘用）合同与事业单位等建成劳动合同关系的人员新法：除了公务员和参照公务员管理的人员外都适用事业单位聘用人员纳入调整范围制度衔接上的问题：社保缴纳的问题、加班工资的问题等溯及力的问题中国劳动保障报社法律事务中心9区别二：法律原则的区别《劳动合同法》∨《劳动法》公平原则诚实信用原则Case1：大学生伪造简历被聘用Case2:某企业女职工集体离婚案件中国劳动保障报社法律事务中心10区别三：企业规章制度的制订《劳动合同法》∨《劳动法》、司法解释一企业规章制度修订健全的程序性要求旧法：用人单位提出、通过新法：职代会提出、工会或职代会通过case3:某公司的制度公示问题工会组建的问题：case4:某公司的工会组建中国劳动保障报社法律事务中心11区别四：用工备案以及招工名册用工备案制度1.自招工之日、变更劳动合同之日起30日内办理2.解除、终止劳动合同以及用人单位注销的7日内办理3.注册地与经营地不一致的，向经营地劳动部门备案建立招工名册中国劳动保障报社法律事务中心12区别五：劳动者的告知义务必须告知的内容：与劳动合同直接相关的内容case5：伪造简历应聘案Discuss1:招聘广告的性质中国劳动保障报社法律事务中心13区别六：劳动合同的签订《劳动合同法》∨《劳动法》不订立劳动合同、不订立无固定期限劳动合同的2倍工资的罚则：应得报酬case6:劳动者不签订劳动合同怎么办？case7:事实劳动关系如何终止？case8:包头种植场兼并补偿纠纷中国劳动保障报社法律事务中心14区别七:无固定期限劳动合同的签订（上）《劳动合同法》∨《劳动法》、《北京市劳动合同规定》工作十年以上签订劳动合同的条件：1.连续工作满10年以上2.旧法：劳动合同到期新法：劳动合同履行期间就可以提出3.用人单位提出续订的4.旧法：劳动者要求签订新法：劳动者同意续订劳动合同中国劳动保障报社法律事务中心15区别七:无固定期限劳动合同的签订（中）合同履行中，不提不理合同续订或订立时，用人单位应主动注意事项：连续工作的界定中国劳动保障报社法律事务中心16区别七:无固定期限劳动合同的签订（下）符合双十条件连续签订两次无固定期限劳动合同后续订的形成事实劳动关系一年以上的中国劳动保障报社法律事务中心17区别八：劳动合同的必备条款（上）《劳动合同法》∨《劳动法》、《北京市劳动合同规定》增加规定：用人单位和劳动者的详细情况劳动者地址变更的责任约定通讯方式的约定：E-mail、手机工作地点社会保险条款休息和休假条款职业危害防护条款中国劳动保障报社法律事务中心18区别八：劳动合同的必备条款（下）取消条款：劳动纪律条款劳动合同终止的条件条款违法劳动合同的责任条款Discuss:缺少必备条款的劳动合同的效力如何认定？中国劳动保障报社法律事务中心19区别九：试用期(上)《劳动合同法》∨《劳动法》书面约定，劳动者提前3天通知解除条件保护试用期工资保护中国劳动保障报社法律事务中心20区别九：试用期（下）无固定期限劳动合同可否约定试用期？以完成一定工作任务的劳动合同可否约定试用期？试用期可否延长：case9：试用期患病试用期变岗可否再次约定试用期？中国劳动保障报社法律事务中心21区别十：培训费用以及服务期专项培训的理解电影：《我是农民》中对保安的培训违约金的限制劳动合同与服务协议违约金与损失赔偿责任case10：某公司脱产培训后跳槽中国劳动保障报社法律事务中心22区别十一：保密的问题可以约定商业秘密和知识产权的保密事项商业秘密的要素商业秘密需要用人单位进行界定保密是否需要支付保密费？工资是否能作为保密费以及经济补偿？保密协议的必备条款商业秘密与员工个人经验和技能的区别中国劳动保障报社法律事务中心23区别十二：竞业禁止（上）《劳动合同法》∨《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》、《中关村科技园区条例》竞业禁止与脱密期竞业禁止的年限：旧法：3年新法：2年竞业禁止的补偿case11:某公司跳槽员工竞业禁止劳动争议案Discuss2:竞业禁止没有约定经济补偿是否有效？员工履行了是否要给补偿？中国劳动保障报社法律事务中心24区别十二：竞业禁止（下）竞业禁止与保密协议的关系保密内容的界定经济补偿与保密费的关系竞业禁止的地域范围竞业禁止协议失效的约定中国劳动保障报社法律事务中心25区别十三：违约金的问题《劳动合同法》∨《关于企业职工流动若干问题的通知》旧法：可以约定违约金新法：违约金约定受限制是否对员工进行了专项培训，就可以约定违约金？违约金和赔偿金是否可以一起主张？违约金的限制要求用人单位提供新的留人机制。中国劳动保障报社法律事务中心26区别十四：劳动合同的变更（上）员工有错变更与无错变更Discuss3:员工有过错是否可以调整工作岗位？Discuss4：员工有过错是否就是不胜任工作？Discuss5:末位淘汰制度是否合法？协商一致变更的情形：书面变更（北京市特别规定:15日考虑时间）单方面变更的情形劳动合同可以约定单方面变更权吗？变相变更劳动合同的问题？中国劳动保障报社法律事务中心27区别十四：劳动合同的变更（下）名称、法定代表人、主要负责人或投资人发生变化，劳动合同继续履行企业分立或合并原劳动合同继续有效，由承继的企业继续承担Discuss6:企业被承包租赁的劳动合同如何处理？Discuss7:该规定与国有企业主辅分离的衔接问题企业分立合并工龄的计算问题中国劳动保障报社法律事务中心28区别十五：加班的问题《劳动合同法》∨《劳动法》劳动定额与强迫、变相加班用人单位安排加班的应当付加班费Discuss8:不同工时的加班问题加班审批制的合法性问题中国劳动保障报社法律事务中心29区别十六：拖欠工资《劳动合同法》∨司法解释二旧法：有欠条可以直接起诉新法：可直接向法院申请支付令中国劳动保障报社法律事务中心30区别十七：员工兼职问题《劳动合同法》∨《国家科委关于科技人员业余兼职若干问题的意见》兼职的前提兼职可以解除劳动合同的情形：旧法：劳动者有法定的兼职权新法：可否兼职用人单位有决定权case12：某设计院员工兼职劳动争议案件中国劳动保障报社法律事务中心31区别十八：代通知金《劳动合同法》∨《劳动法》、《北京市劳动合同规定》、《上海市劳动合同条例》代通知金与劳动关系的解除旧法：支付代通知金劳动关系30日后解除新法：支付代通知金劳动关系立即解除代通知金的适用条件:错过了提前30天通知、特殊员工中国劳动保障报社法律事务中心32区别十九：裁员《劳动合同法》∨《劳动法》裁员≠经济性裁员旧法：客观情况发生变化，经协商不一致、解除合同新法：客观情况发生变化，可直接解除合同case13：2006年百度裁员裁员的条件裁员的程序裁员的社会选择限制－－保护范围加大中国劳动保障报社法律事务中心33区别二十：解除劳动合同的限制一，特殊行业解除劳动合同的限制离岗检查诊断期间医学观察期间Discuss10:劳动合同终止以后被查出患职业病如何处理？二，程序性限制解除劳动合同需要通知工会，不通知是否属于程序违法？中国劳动保障报社法律事务中心34区别二十一：劳动合同期满顺延的问题适用群体：未进行离岗健康检查的、三期女工、医疗期未休完的、老员工劳动合同顺延需要发顺延通知书丧失或部分丧失劳动能力的工伤员工劳动关系如何处理？非因工负伤丧失或部分丧失劳动能力如何处理？（某公司女员工被硫酸毁容案件）中国劳动保障报社法律事务中心35区别二十二：劳动合同终止《劳动合同法》∨《劳动法》旧法：劳动者达到法定退休条件的新法：劳动者已开始依法享受基本养老保险待遇的Discuss11:可否约定劳动者达到法定退休年龄劳动合同到期终止？Discuss12:被宣告死亡的人被解除劳动合同后，又出现要求上班该怎么办？（新疆铁路局某员工被关十年无罪释放的）中国劳动保障报社法律事务中心36区别二十三：经济补偿金（上）《劳动合同法》∨《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》旧法:劳动合同到期终止不需要支付经济补偿金新法：劳动合同到期需要支付经济补偿金劳动合同到期终止支付经济补偿金的条件:员工被迫不能签订劳动合同中国劳动保障报社法律事务中心37区别二十三：经济补偿金（中）高收入者经济补偿金的上限限制：1.月数2.工资计发经济补偿金的标准和时间旧法：﹤1年，支付一个月补偿新法：﹤6个月，支付半个月补偿，6月﹤年限﹤1年，支付1个月补偿Discuss13:工作不满12个月经济补偿金标准如何计发？一次性经济补偿金如何扣除个人所得税中国劳动保障报社法律事务中心38区别二十三：经济补偿金（下）计发经济补偿金的工资如何认定？加班费、社会保险费的基数如何认定？Discuss14:是应发工资还是实发工资？Discuss15:如何计算前12个月的平均工资？加班费、户外津贴、夜班津贴、出差补助、安家费、住房补贴、股权收益、年终分红、交通补贴、电话补贴、公司对员工开自己车办理公司事务的补助哪些可以计作工资？中国劳动保障报社法律事务中心39区别二十四：劳动者解除劳动合同的条件增加规定：未依法为劳动者缴纳社会保险费的Discuss16:未依法为劳动者缴纳住房公积金可以解除吗？Discuss17:缴纳四险可否解除劳动合同？Discuss18:社会保险的缴纳可以约定吗？中国劳动保障报社法律事务中心40区别二十五：无故解除劳动合同的后果《劳动合同法》∨司法解释以及309号文旧法：劳动合同继续履行新法：可以继续履行也可以支付双倍的赔偿金Case11:某公司单方解除劳动合同案双倍的经济补偿金作赔偿Discuss19:双倍的经济补偿金的赔偿有没