劳动法和劳动合同法

劳动法和劳动合同法主讲：张树德企业劳资人事、劳务培训教材—法条系统精讲WISN-WIND-WOLFWISN-WIND-WOLF目录劳动法劳动合同法一、劳动法律关系二、工作时间、休息休假、工资制度三、职业安全卫生法律制度四、劳动争议的认定五、劳动争议的处理方式与处理程序一、劳动合同的订立二、无固定期限劳动合同三、劳动合同的特殊条款四、劳动合同的解除五、用人单位经济补偿六、集体合同七、劳务派遣八、非全日制工九、违反劳动合同的赔偿责任WISN-WIND-WOLF结构图劳动法、劳动合同法结构图劳动合同合同种类固定期限无固定期限☆合同条款试用期条款保密协议竞业禁止条款合同解除☆协商解除单方解除经济补偿劳动者提出用人单位提出非全日制用工劳务派遣合同☆集体合同WISN-WIND-WOLF劳动法《劳动法》是国家为了保护劳动者的合法权益，调整劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，促进经济发展和社会进步，根据宪法而制定颁布的法律。从狭义上讲，我国《劳动法》是指1994年7月5日八届人大通过，1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》；从广义上讲，《劳动法》是调整劳动关系的法律法规，以及调整与劳动关系密切相隧的其他社会关系的法律规范的总称。WISN-WIND-WOLF劳动法一、劳动法律关系1、劳动法的调整对象为劳动法律关系2、狭义的劳动法律关系主体包括劳动者和用人单位。《劳动合同法》第2条规定了本法的适用范围：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行”3、劳动法律关系既包括财产关系，也包括人身关系。4、劳动者是年满16周岁，并具有劳动能力的公民。文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权力（《劳动法》第15条）。5、劳动者包括：帮工、学徒、乡镇企业职工（含农民）、进城务工的农民等。6、劳动者不包括：（1）国家公务员；（2）现役军人、家庭保姆、农村劳动者（仅指单纯从事农业生产的农民）、在校学生；（3）我国境内享有外交特权和豁免权的外国人。WISN-WIND-WOLF劳动法案例一-事实劳动关系案例：朱某原为纤维公司的职工，2006年2月底，公司因故全面停产，朱某离开该公司另找工作。2006年6月，纤维公司与高某签订了买卖合同，将生产玻璃纤维设备及旧厂房等卖给了高某，高某打电话通知朱某、顾某等人到纤维公司拆卸有关厂房、设备等。接到高某通知后，朱某等人到纤维公司工作。由于高某平日不在工作现场，朱某等人按拆除设备进度自行工作，1周后，原记工人员离开，无人记工，也无人具体安排朱某等人的工作，顾某自行记下了出勤情况。后朱某在捡玻璃时，因玻璃断裂而受伤。顾某所作的出勤按日记载表事后交纤维公司的门卫，请门卫见到高某时转交高某。经仲裁，纤维公司与朱某间存在事实劳动关系。纤维公司对仲裁裁决不服，诉至法院。请分析朱某与纤维公司是否存在事实劳动关系。WISN-WIND-WOLF劳动法案例二-外国人在中国就业案例：澳大利亚青年中文名为小马，今年24岁，因随父母在香港居住了7年，于2001年又获得了香港永久居民身份证，成了拥有双重国籍的公民，期间他已在香港某餐厅担任厨师。2001年9月，小马来到深圳，被南山蛇口一家西餐厅聘为厨师，月工资为1.5万元。但在2002年5月8日，西餐厅老板刘某致函小马要求解除聘任关系，聘请了另外一位厨师，此时该西餐厅尚欠小马一个月的工资，几经交涉，西餐厅老板一直未补发这份工资。同年6月25日，小马向深圳市南山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求餐厅支付所欠工资1.5万元，并补偿其一个月的工资1.5万元。同年7月15日，南山区仲裁委以“经调查，主体不合法，不属于《劳动法》调整范围”为由，下达了不予受理的通知书。于是，小马又把西餐厅告到南山区人民法院，但法院经审理后认为，原、被告没有签订书面劳动合同，即使原、被告之间存在事实劳动关系，亦违反我国关于外国人就业管理及禁止个体经济组织聘用外国人的规定，原告的劳动权利亦不受保护，驳回原告的诉讼请求。WISN-WIND-WOLF劳动法二、工作时间、休息休假、工资制度（一）一般规定1、《劳动法》第36条规定的工时标准为：8小时/日、44小时/周、每周至少休息1日（第36、38条）。2、在公休日、法定节日期间应当安排劳动者休假（第40条）。（1）公休日，又称周休息日。应当保证劳动者每周至少休息一日。（2）法定节假日，自2008年起，法定节假日为：元旦、春节、清明节、国际劳动节、端午节、中秋节、国庆节。3、年休假制度。劳动者连续工作1年以上，有资格享受带薪休假（第45条）。WISN-WIND-WOLF劳动法二、工作时间、休息休假、工资制度1、因生产经营需要的加班：经与工会和劳动者协商，一般每日不超过1小时（第41条）。2、因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长的工作时间每日不得超过3小时，但是每月的加班时间不得超过36小时（第41条）。3、特殊情况下可以不受加班时间的限制。特殊情况是指（第42条）：（1）发生自燃灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；（2）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公共利益，必须及时抢修的；（3）法律、行政法规规定的其他情形。（二）加班☆WISN-WIND-WOLF劳动法二、工作时间、休息休假、工资制度4、加班的报酬《劳动法》第44条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：•安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；•休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；•法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。也就是说：（1）加点（延时），不少于150%的工资报酬；（2）公休日，不低于2倍工资报酬；（3）法定休假日，不低于3倍工资报酬。WISN-WIND-WOLF劳动法二、工作时间、休息休假、工资制度【图例】加班加班一般情况的加班1小时/日3小时/日；36小时/每月不受限制的加班需要紧急处理的需要及时抢修的加班报酬加点：150%公休日：2倍法定休假日：3倍WISN-WIND-WOLF劳动法【例题1】根据劳动法的规定，下列有关工作时间的说法，哪些是正确的？A、我国实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的制度B、用人单位应保证劳动者每周休息2日C、用人单位不能实行法定工作时间，需要实行其他工作时间的，必须经过劳动行政部门的批准D、用人单位因生产经营需要而延长工作时间的，应当与工会和劳动者协商，而且一般不得超过1小时【例题2】在下列哪种情况下，用人单位延长劳动者工作时间应受到《劳动法》有关限制性规定的约束？A、发生自燃灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的B、生产设备发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的C、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的D、用人单位取得大量订单，为了在短期内完成交货，必须组织突进生产二、工作时间、休息休假、工资制度WISN-WIND-WOLF劳动法案例三-职工拒绝企业合法加班行为不对案例：某市岩棉厂工人赵某因不服厂方扣发奖金于1995年8月向人民法院提起诉讼。赵某诉称：1995年6月，因天气多雨，岩棉厂决定在厂外建一座堤坝以防洪水，要求全厂职工加班加点。赵某因父母回老家，家中有一弟弟要参加当年高考，必须有人照顾，所以不能加班。向厂方提出不加班的请求后，厂方便没有安排他加班。但此后，厂方却以赵某不服从生产纪律、影响生产秩序为由，扣发赵某半年奖金。赵某不服，申请仲裁，但仲裁委员会裁定岩棉厂对赵某的处罚正确，故对赵某的申请不予支持。赵某因此要求法院予以公断。岩棉厂辩称：1995年6月，本地区暴雨成灾。因本厂建在山谷中，为防止山洪袭击本厂，决定在厂区外修建一条防洪坝。而此时正值生产旺季，为不影响生产，厂里决定全厂职工都加班加点抢修堤坝。当时，厂里预计加班15天，每天加班约4小时。据此，厂里向市总工会作了请示，市总工会同意厂里的请求。但是，赵某不服从调度，以必须回家照顾将参加高考的弟弟为借口，拒不加班，厂方于是没有强迫赵某加班。而经厂方调查，赵某并没有真正去照顾其将参加高考的弟弟，而是回去与男友约会、谈恋爱。为此，厂方曾找赵某谈过话，但赵某不承认自己是去约会了。厂方共计安排全厂职工加班23天，都按规定发给了加班费和夜餐补助费。由于赵某一次也没加班，厂方鉴于她的工作表现，经研究并征求了工会意见，决定扣发赵某半年奖金。经调查查明，案件事实与岩棉厂所述一致。法院裁定驳回赵某诉讼请求。WISN-WIND-WOLF劳动法三、职业安全卫生法律制度我国职业安全卫生主要是针对女职工以及未成年的特殊保护。（一）对女职工的特殊保护1、禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。2、不得安排女职工的经期从事高出、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。3、不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的活动。对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。4、女职工生育享有不少于90天的产假。5、不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。WISN-WIND-WOLF劳动法三、职业安全卫生法律制度（二）对未成年工的特殊保护1、未成年工是指年满十六周岁未满十八周岁的劳动者。2、对未成年工进行上岗前培训。3、不得安排未成年工从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动。4、用人单位应当对未成年工定期进行健康检查。WISN-WIND-WOLF劳动法案例四-怀孕后被辞退案例：史小姐供职于一家律师事务所，担任行政工作。2007年底，史小姐发现自己怀孕了，刚开始史小姐不敢向事务所说明这个情况，后来随着肚子越来越大，再也无法隐瞒时，才向所主任说明了怀孕这个事实。主任得知后，较为恼火，第二天就让行政主管通知史小姐被辞退了。史小姐怎么也想不到是这个结果。在这种情况下，如何办才好？WISN-WIND-WOLF劳动法四、劳动争议的认定劳动争议，是指劳动关系的双方当事人因执行劳动法律、法规或者履行劳动合同、集体合同发生的纠纷。【思考】请判断，下列这些纠纷属于劳动争议吗？张某因为工伤，现在对工伤认定机关出具的工伤认定结论不满，他和工伤认定机关发生的争议。某国有企业职工王某对福利分房政策不满而导致的纠纷。李某是一有限责任公司的股东，也是该公司的经理，他因股息分配不公平和该公司发生的争议。WISN-WIND-WOLF劳动法五、劳动争议的处理方式与处理程序《劳动法》第77条规定：用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。调解原则适用于仲裁和诉讼程序。《劳动合同法》第77条规定：劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁、提起诉讼。《劳动争议调解仲裁法》第6条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，劳动争议的处理方式为：1、劳动行政部门处理2、协商解决3、调解4、仲裁5、诉讼WISN-WIND-WOLF劳动法五、劳动争议的处理方式与处理程序（一）协商（二）调解1、调解不是劳动争议解决的必经程序。当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2、调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调