2017-9私募股权投资基金全流程实务操作律分析--张志伟

私募股权投资基金实务操作法律分析张志伟律师私募股权投资基金什么是私募股权投资基金？PE投资流程图由此进入获得项目信息项目筛选尽职调查谈判签约收购阶段整合阶段运营阶段退出基金管理人基金管理人的设立基金业协会2015年11月23日发布的《私募投资基金登记备案的问题解答（七）》首次明确对私募基金管理人的名称和经营范围作出要求，对于名称和经营范围不包括“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样的机构，协会将不予登记。截至2015年11月底，基金业协会已登记私募基金管理人23705家，实缴规模3.82万亿元，私募基金增量已呈井喷之势。基金业协会《关于进一步规私募基金管理人登记若干事项的公告》中国基金业协会2016年2月5日发布了《关于进一步规私募基金管理人登记若干事项的公告》，一石激起千层浪，引起了金融界的极大关注。提交法律意见书提交法律意见书的情形10私募基金管理人登记法律意见书2016年2月5日后，新申请私募基金管理登记机构2016年2月5日前，已申请尚未办结登记的机构已登记尚未备案私募基金产品的私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书已登记的私募基金管理人申请重大事项变更提交法律意见书十四项尽职调查8、风险管理和内部控制制度情况9、与其他机构签署基金外包服务情况10、高管人员情况11、机构诚信情况12、机构最近三年涉诉或仲裁情况13、登记申请材料是否真实、准确、完整14、其他需要说明的事项1、是否依法在中国境内设立并有效存续2、工商登记文件所记载的经营范围情况3、专业化经营情况4、申请机构股东的股权结构情况5、实际控制人情况6、子公司、分公司及其他管理机构情况7、从业人员、营业场所、资本金等企业运营基本设施和条件情况11内部控制内部控制具体要求树立合规经营、风险控制优先的意识专业化运行健全公司治理建立防火墙与业务隔离制度建立有效人力资源管理制度，高管不低于2人设置合规风控高级管理人员建立科学风险评估体系建立严禁业务操作流程健全授权制度建立资金安全制度建立合格投资者适当性制度建立募集机构遴选制度，委托有基金销售业务资格的机构募集建立财产分离制度建立防止利益输送和利益冲突制度建立健全投资业务控制制度建立私募基金托管人遴选制度建立业务外包制度建立信息系统和会计系统建立信息披露机制档案保存不低于10年制度执行情况进行检查、监督及评价12私募法律服务尊敬的**：贵机构（名称：广州***投资管理有限公司）提交的管理人变更申请已被拒绝，原因如下：1、应对变更事项的缘由、过程完整描述，不应简单指向变更结果。2、应描述是否获取股东表决通过、是否已向投资者完整披露，并核实股东决议、公司章程/有限合伙协议等内容。3、说明申请机构是否有直接或间接控股或参股的境外股东，若有，请说明穿透后其境外股东是否符合现行法律法规的要求和中国基金业协会的规定私募法律服务4、如涉及实际控制人变更，应说明新任实际控制人的身份或工商注册信息，以及实际控制人与申请机构的控制关系，并说明实际控制人能够对机构起到的实际支配作用。5、应说明控股股东变更后，申请机构是否存在新的关联方（受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构），若有，请列明关联方工商登记等机构资料，并说明该关联方是否已登记为私募基金管理人。请仔细核对信息，更正后再次提交，并承诺所变更信息真实、准备、完整，不存在任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，并愿意承担全部的法律责任。若有疑问，请联系010-66578200。中国证券投资基金业协会私募法律服务尊敬的**：您好，贵机构（名称：**（北京）基金管理有限公司）所提交的法律意见书存在以下情况：**（北京）基金管理有限公司，贵机构提交的材料存在以下情况：1、请律所在法律意见书引言部分做出承诺：愿意对出具的法律意见书承担相应的责任；2、请上传内部制度文件；请将上述材料补正后重新提交。谢谢！中国证券投资基金业协会私募法律服务尊敬的***：您好，贵机构（名称：北京****基金管理有限公司）所提交的材料存在以下情况：北京****基金管理有限公司，贵机构提交的材料存在以下情况：法律意见书不仅需核实机构工商登记的经营范围，也应通过现场走访和网络搜索等途径核实其实际开展的经营业务情况，详述网络舆情信息，并列明尽职调查过程。法律意见书应包含完整股东资料、出资和实缴信息。请在法律意见书中详细描述公司风险管理和风控制度的可行性及可操作性。若有疑义，请拨打010-66575291。请将上述材料补正后重新提交。谢谢！中国证券投资基金业协会私募股权基金的发展历程私募股权投资基金在我国经历了哪几个发展阶段？1985年《关于科学技术体制改革的决定》1991年《国务院关于批准国家高新技术产业开发区和有关政策规定的通知》1995年《关于加速科学技术进步的决定》1996年《促进科技成果转化法》当时在风险投资业作为推动科技成果转化的副产品的情形下，我国出台的一系列文件仅仅是鼓励性的政策，并没有相应的操作性和执行性。1995年中国通过了《设立境外中国产业投资基金管理办法》，鼓励国外风险投资公司来华投资。从1995年以后，很多国外风投机构进入中国，如凯雷、KKR、红杉等或直接进入，或在中国设立办公室。第一阶段：1986--1996重要事件关键词1996年雅虎上市当日市值8.5亿美元红杉资本和日本软银集团美国光纤热亚信科技、UT斯达康、搜狐联想组建投资部通过金山介绍并一起投资了卓越网站，最后通过该网站退出获得了12倍以上回报。第一阶段：1986--1996第二阶段：1997--20051999年12月《关于建立我国风险投资机制的若干意见》2000年10月《深圳市创业资本投资高新技术产业暂定规定》2001年2月《有限合伙制管理办法》2003年2月《深圳经济特区创业投资条例》2003年3月《外商投资创业投资企业管理规定》及配套政策2005年11月《创业投资企业管理暂行办法》创业投资机构为主导在这一阶段，北京高新技术企业担保风险基金、北京科技风险投资股份有限公司、北京高新技术产业投资公司、清华紫光科技创新投资有限公司、北京中关村科技风险投资有限公司以及上海、深圳多地成立投资机构。第二阶段重要事件关键词：2000年全球网络泡沫破裂、纳斯达克5000点开始滑落3721公司周鸿炜集富亚洲2003年年底，3721被雅虎公司收购，投资者集富亚洲的退出回报超过5倍。2003年12月携程网登陆纳斯达克，凯雷14倍回报，携程目前仍然保持着凯雷在亚洲创投领域最成功的投资纪录。2004年谷歌“googel”上市为投资者带来1500倍的投资回报；2004年盛大网络上市软银亚洲获得5.5亿美元的回报2004年6月蒙牛登陆香港股市--鼎晖的这笔开山之作也给它带来了约2.9亿港元获利2005年分众传媒登陆纳斯达克；2005年8月百度登陆纳斯达克，为其投资者带来100多倍的投资回报2006年如家登陆纳斯达克第三阶段：2006--20132005年启动股权分配改革后，中国证券市场形势好转，中小板市场在2006年开启。2007年6月1日《合伙企业法》修订并实施。2008年10月18日《关于创业投资引导基金规范设立与运作的指导意见》实施2009年1月19日北京金融局发布《关于促进股权投资基金业发展的意见》2009年5月8日浙江省人民政府办公厅发布《关于促进股权投资基金发展的若干意见》2009年5月11日天津市金融办发布《股权投资基金和股权投资基金管理公司（企业）登记备案管理试行办法》2011年11月23日国家发展改革委办公厅发布了《关于促进股权投资企业规范发展的通知》2013年3月18日国家发展改革委办公厅发布了《关于进一步做好股权投资企业备案管理工作得通知》私募股权基金在各省份得到了全面共同发展的阶段。私募股权融资发改委—证监会2013年6月，经国务院和中央编委批准，中央编办印发《关于私募股权基金管理职责分工的通知》。证监会负责私募股权基金的监督管理，实行适度监管，保护投资者权益；发展改革委负责组织拟订促进私募股权基金发展的政策措施，会同有关部门研究制定政府对私募股权基金出资的标准和规范；两部门要建立协调配合机制，实现信息共享。《证券投资基金法》明确了私募证券投资基金监管原则《私募投资基金管理人登记和基金备案办法》协会启动登记工作《私募投资基金监督管理办法》，行业基本规范性文件《关于进一步规范私募基金管理登记若干事项的公告》《私募投资基金管理人内部控制指引》《私募投资基金信息披露管理办法》2013.62014.22014.82016.2自律规范法律法规私募基金监管政策概览24私募股权基金的设立基金的组织形式选择；有限合伙制基金的优势；基金募集的要点分析公司型组织形式有限合伙型私募股权基金组织形式公司制PE有限合伙制PE公司型PE架构图公司制私募股权基金股东甲股东乙股东丙股东丁公司股东会公司董事会基金管理人基金托管人投资委员会外聘/内设私募股权融资有限合伙制基金两者的区别：普通合伙企业有限合伙企业普通合伙企业的结构合伙人：甲合伙人：乙合伙人：丙合伙人：丁合伙企业私募股权融资普通合伙企业全体合伙人承担无限连带责任案例分析：普通合伙人（GP）有限合伙人甲（LP）有限合伙人乙有限合伙人丙有限合伙人丁有限合伙制基金有限合伙制私募股权基金架构图基金管理人：普通合伙人被投资企业对外投资有限合伙制基金的优势合伙企业有限合伙制基金的优点决策效率公司制基金有限合伙制基金公司的管理结构体现为从股东（大）会、董事会到经理（层）的层级结构有限合伙企业的管理结构建立在区分普通合伙人和有限合伙人、完全分离经营权和所有权的基础上。在公司制模式下，经理（层）受到的制度性约束较多，其投资决策的独立性不足。普通合伙人执行合伙事务，负责投资决策。对于重要的投资决策，需要召开股东大会作出决议，效率低下。有限合伙人将资金交给普通合伙人后，无权干涉普通合伙人的投资决策，普通合伙人获得全部管理权，投资人和管理人之间的关系清晰，保障了基金管理的专业性。有限合伙制基金的优点激励机制公司制基金有限合伙制基金公司制基金的分配制度是同股同利，按出资比例在股东之间分配收益；有限合伙制基金的收益分配和业绩激励通过合伙协议的约定来确定。《公司法》规定：公司须弥补亏损和提取法定公积金以后才能分配利润，法定公积金累计达到公司注册资本的50%以上方可不再提取。普通合伙人通过1%的出资就能支配100%的资本，并享有20%的基金收益，这不仅形成了资本放大的杠杆效应，也构成了对风险投资家强大的内在激励，有限合伙制基金的优点税收政策公司制基金有限合伙制基金双重征税单层税制公司层面：征收25%企业所得税只在合伙人层面征税股东层面：征收个人所得税合伙企业如何交税？税率根据91号文：对自然人合伙人而言，无论是普通合伙人，还是有限合伙人，均应比照《个人所得税法》规定的“个体工商户的经营所得”，适用5%-35%的超额累进税率。缴税各地政府出台了税收优惠政策：对于不执行企业合伙事务的自然人有限合伙人，按“利息、股息、红利所得”应税项目，适用20%的税率计算缴纳个人所得税。私募股权融资合伙企业如何缴税但是对于普通合伙人是否有税收优惠呢？自然人普通合伙人，既执行合伙业务又为投资基金企业出资人，取得的所得能划分清楚时：（1）对其中的投资收益或股权转让收益部分，适用20%税率；（2）对普通合伙人的生产经营所得，适用5%～35％税率。有限合伙协议《合伙企业法》的特殊约定《合伙企业法》中十大例外规定汇总1、对于合伙份额转让方面：第二十二条规定：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。第二十三条合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。2、对于新合伙人入伙：第四十三条规定：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。3、处理公