简析网络著作权案例

简析网络著作权案件主讲人：许超前言有关网络的著作权法律渊源，著作权法有一个行政法规叫《信息网络传播权保护条例》，这个可能要多次提到，为什么有这个行政法规，因为著作权法只是非常原则地规定了网络环境下著作权受法律保护，但是如何保护具体的办法没有说，但是它留了一句话，有国务院另行规定，所以国务院根据著作权的规定制订并颁布了《信息网络传播权保护条例》。2006年、2007年最高人民法院，做了司法解释，这个司法解释中文有时候看不太清楚，实际上有很多，有刑事、民事，跟我们今天谈的内容比较贴近的是民事，最高法院最新的司法解释是在2006年低，2007年初，此外最高人民法院在2004年，最高法院和最高人民检察院在2004、2007年两次关于知识产权刑事保护也有两个司法解释，这里边也涉及互联网。特别是2004年的司法解释，这是一个很重要的。下一个就是侵权责任法，除此之外，还有一些法律和规章，其他法律规章应该说民事的不多，主要是行政法，不是像刚才说的著作权法下的行政法规，不是这个意思，就是我们说的行政法下面的一些规定。比方互联网关于登载新闻的一些规定，网络出版的一些规定，网络游戏等等，这些规定主要在与文化安全，在意识形态安全上，但是跟我们今天谈的问题也有一点关系。另外就是部门规章，部门规章量非常大，统计了一下，现在涉及互联网的部门规章，没有100件，也差不多，但是这些部门规章当中，绝大部分是跟民商无关，都是属于行政法，跟意识形态、网络安全，还有文化安全这方面有关。今天主要谈三个问题：一、“信息网络传播权”的含义；二、如何理解《信息网络传播权保护条例》为网络服务商提供的避风港保护；三、引诱侵权责任。一、“信息网络传播权”的含义在这个问题上《著作权法》第10条第2款里边，所谓财产权里边的第8项目，规定了信息网络传播权。信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。这里边包括几个要素，第一个就是所谓以电波承载信号的方式，有线、无线肯定是通过电波这种，第二就是向公众，这一点区别于我们通常说的点对点，比如我给你发个邮件，只有我跟你两个人之间能够看到邮件的内容，其他人是看不到的，这个不是我们现在说的信息网络传播权，我们说的一定是公众能够看到的，但是这个公众有多大范围，取决于我们对公众的理解。什么叫公众？我们在著作权理解的时候一般要和公开这个词联系在一起，公开就是公之于众，什么是公开？著作权法里边的公之于众、公开和专利法里边的新颖性丧失与否有一个可比较的关系。新颖性丧失或新颖性未丧失，关键取决于对这个发明技术了解的人和发明人之间是不是特定关系，如果是特定关系，新颖性没有丧失，如果是非特定关系，新颖性就丧失。在著作权公开未公开的问题上，也是这样，我给你写一封信，我跟你肯定认识，你收到我的信，这个是未公开。或者我写了一篇东西，各位都是我的同事，我征求你们意见，这个也是没有公开，但是今天我在这儿讲这些东西，我跟各位没有特定关系，我也不知道各位姓什么叫什么，那我今天讲的内容从著作权法上来说，就公开了，所以在互联网向公众提供作品的时候，我们也是把握这条原则，获得信息的人跟提供信息的人是特定关系，还是非特定关系，如果是特定关系未公开，如果是非特定关系，那就公开了，所以我们在实践当中有人问到过，比如说网吧，网吧自己有一个服务器，这个服务器外网是登录不了的，你只有进入这个网吧，进入这个地理环境，你才能够登录它的服务器，才能看到它的内容，这个网吧给它的顾客提供信息，够不构成我们现在说的向公众公开，我们讨论以后，我们认为构成，为什么？因为消费者和网吧的经营者之间是非特定关系。比如说局域网够不构成向公众公开，那就看你这个局域网有多大，如果这个局域网就给本公司提供，老板跟雇员之间都是特定关系，那我们觉得不构成公开，但是这个局域网是北大的校际网，外网是上不去的，必须是北大的师生，有了这个资质才能登录，这够不构成公开，我们就觉得构成，因为网络服务商，办网站的这一方和得到信息的老师、学生之间，它控制不了非特定的人也能看到它的信息。比方说图书馆给读者提供信息，实际上我们也认为向公众提供作品。第三点，所谓交互式使用，网民在选定的时候和地点，三者缺一不可。在这个条例还有著作权法里边，我们没有讲互联网、三网、手机网，上来就是信息网络，取名信息网络也是有用意的，就是不仅仅局限于互联网，而且涉及手机网，涉及以后的IP电视，可能都在这上面。广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。广播权这里边有几个要素要说一下，第一个就是一定是以无限方式广播，也就是说这个信号首次播放出去，是无线的，我们现在有有线台、无线台，比如中央1频道是无线台，中央6电影频道是有线台，著作权法规范的仅仅是中央1台的行为，而不是有线台的行为，因为有限台提供信号，或者发射信号，中央6台不是通过无线而是通过有线。首次把信号发出去，然后以有线传播或转播的方式向公众传播，这里实际上涉及一个转播，这个转播除了包括无线转播，还包括有线，有线这里很清楚，及有线传播广播的作品，也就是说，在有限传播的时候，它已经不是首次发射，而是把首次发射的信号，通过有线转播，是这个意思。不太清楚的是，转播还包括无线在哪儿？因为转播这个词，我们看汉语转播这个词，这个词从中文上来讲，看不出是无线还是有线，但是在英文里边，绝对是无线，不包括有线。那么这是第一要首次发射是无线，然后转播既有有线也包括无线，第三就是通过扩音器或者其他传送符号声音工具，向公众传播。比方说这个场地有线，体育场就只能容纳10万人，体育场以外，架设了一些荧幕、扩音器来转播场内的一些比赛实况，指的是这种情况。我们加入两个国际条约，跟互联网、网络有关，一个是WCT，它的全称叫《世界知识产权组织版权条约》，它在网络这一块第8条有这么一个规定。第八条,向公众传播的权利,在不损害《伯尔尼公约》第十一条第(1)款第(ⅱ)目、第十一条之二第(1)款第(ⅰ)和(ⅱ)目、第十一条之三第(1)款第(ⅱ)目、第十四条第(1)款第(ⅱ)目和第十四条之二第(1)款的规定的情况下，文学和艺术作品的作者应享有专有权，以授权将其作品以有线或无线方式向公众传播，包括将其作品向公众提供，使公众中的成员在其个人选定的地点和时间可获得这些作品。这段规定，我先解释一下，这里边提到伯尔尼公约的很多规定，第十一条第(1)款第(ⅱ)目－机械表演权,第十一条之二第(1)款第(ⅰ)和(ⅱ)目－无线广播权和无线及有线转播权,第十一条之三第(1)款第(ⅱ)目－朗诵的机械表演权,第十四条第(1)款第(ⅱ)目－电影的放映、现场表演和有线传播权,第十四条之二第(1)款－电影作品作为原作保护。这些权利按照WCT第8条的规定，通通是向公众传播的权利之内，除此以外，就是我们说的交互式使用，两项对比可以看出，我们著作权第10条第8项，还有信息网络传播权保护条例里边的规定，对于信息网络传播权的规定和WCT相比，我们的非常窄，我们的规定仅指这种交互式的网络传播行为，而WCT第8条除了这种交互式网络传播行为，还包括机械表演权，还包括广播权，有线、无线广播，还包括朗诵权，甚至电影的放映权，通通在里边，所以这个词叫向公众传播的权利，它是一个非常大，非常广的概念，它和著作权里边的复制权是相对应的，因为从财产权来说，著作权里边就两大块，一块就是复制权，一块就是向公众传播的权利。向公众传播的权利WCT规定的时候，把传统的那些机械表演、广播朗诵之外，又把它延伸到交互式的网络传播上。这里附带说一下，刚才讲广播权的时候，我们对比一下信息网络传播权，他们有一个最大的区别在哪儿？广播权不是交互式的，信息网络传播权是交互式的，交互表现在哪儿？表现在用户点击，我要求服务器给我提供什么，服务器应我的要求给我提供东西，而广播不是，广播是我播什么你就看什么，你如果想看我这个节目，你就要按照这个时间，过了这个时间你就看不到了。（一）网络传播是否以“上传”为前提这里边还提一个问题，就是管上不管下的问题，我们著作权法规定的网络传播关键是向公众提供作品，它不仅仅限于上传，你上传作品可能构成向公众提供，除此以外，比方说帮助用户把作品向公众提供，也构成向公众提供，这个主要指比方说搜索引擎，或者提供网络服务空间等等这些行为，这些行为下一个文件不管是有害还是无害，不是搜索引擎服务商上传，可能是一个网民上传的，但是它在帮助其他网民得到这个信息的方面提供了它的帮助，它的行为也应该算是向公众提供。管上不管下是一种通俗的说法，我们在网络条例出台以后，曾经讲过，我们主要对上传作品的人追究责任，至于说你在网上浏览，甚至说下载，下载以后你没有在继续传播，这都不承担责任，所以我们就给它起了一个名字叫管上不管下。但是这不是一种法律语言，是一种普法时候用的。在这个问题结束之前，我们来看一个案子，这个案子比较简单。2006年8月，广州中院判的，广告叫《七剑》，它发现被告在它的网站上，首先有介绍原告电影的简介，另外就是下载指引。不是说它的服务器里边存了原告的电影，而是它开发了一个软件，叫POCP软件,用户只要使用被告的POCP软件，就可搜索其他POCP软件用户“共享区”的电影链接，并下载。《七剑》发现这件事以后，互联网一个很大特点在哪儿，就在于上传作品的人，或者直接的侵权人在暗处，你不知道他在哪儿，可能都是在个人的计算机里边，这种情况下，被侵权人怎么寻找救济，通过什么来维权，一般来说肯定要找一个在这个事情上提供帮助行为的，作出帮助行为的人，这个人又好找，通过这种方式来解决问题，所以在这个事情上，被告虽然没有主动上传《七剑》这部电影，但是上传《七剑》电影的人是下载了它提供的软件来进行的。法院经过审理就判定被告侵犯了原告的信息网络传播权，这个案情就是这样，这个案子出来以后，法律界进行讨论，认为它侵权是没有问题的，问题就是它侵犯了什么权利，还有它应该负直接侵权责任还是负公共侵权责任？经过讨论，大家比较倾向于，应该适用民法通则，共同侵权责任，被告这个网站在这个案子当中，不是直接侵权人，直接侵权人是谁？是那些网民，下载了它的POCP这些软件的人，这些人利用这个软件互相搜索、拷贝，而这种拷贝行为是没有经过《七剑》许可的，所以这个案子如果判的在准确一点，应该认为不是侵害信息网络传播权，而是帮助他人侵害信息网络传播权。（二）如何理解网络的“交互性”第一个是点播，英文叫On-demandtransmission，根据用户的命令、要求,传播、传送这就是我们说的最典型的交互式使用。第二个跟网上有关的就是Broadcast－无线广播，无线广播通常来说是不包括网络的，我们的广播可能是传统的广播电视台、电视台、通过大功率的发射来传播节目，那么广播事业发展以后，又出现了有线广播，有线广播英文叫Cablecast，无线广播和有线广播都是单向的，不是双向的，不是根据你的要求我才给你提供。互联网出现以后，实际上广播电视台，或者某些人就把互联网当做一个新的广播媒体，这个时候就出现一个新词叫Web-cast,net-cast－网播，比方说凤凰卫视，我在家看凤凰卫视，实际上就是通过互联网来看，它的新闻频道实际上我是通过宽带来看到的，首先我把它的网站下载了，下载以后，我点击时事广播，这个时候我在北京也能看到凤凰卫视的节目，如果不是通过互联网，我想通过无线信号，或者有线信号，我是看不到，中央台不提供，所以我要看凤凰卫视，我就要通过互联网来看，而互联网上看跟传统的环境上，从效果上来说是一样的，因为它19：00点新闻，就是19：00，过了这个时间，你就只能等下一次，不是说想看什么它的就给我提供什么，当然凤凰卫视还有很多这种已经广播过的节目，它录制成录制品，那个节目我可以随时点，比如有一个“文涛拍案”，“文涛拍案”在一周前一个月前，甚至更早，所有它的节目，只要列出来的，我都可以看到，这种情况就是点播。它播新闻就是，它什么时候播，我什么时候看，这个就是最典型的点播。还有一种就是Simulcast－联播