公司治理学第四章

第四章董事会与监事会单层制还是双层制第一节董事会的起源、特征与职能第二节董事会的模式与运行第三节监事会的设置与运行内容学习目的1.掌握董事会制度的起源；2.了解董事会的性质、董事的权利与义务以及议事的规则；3.把握董事会的单层制与双层制及其各自的成因与发展趋势；4.明确监事会的设置差异以及我国公司治理制度中监事会的功能定位。第一节董事会的起源、特征与职能一．董事会制度的起源二．董事会的性质三．董事会的组成四．董事会的特征一、董事会制度的起源业主制企业合伙制企业公司制企业二、董事会的性质表4-1董事会形式形式特征立宪董事会咨询董事会社会董事会公共董事会董事会起因法律经济社会，经济政治授权形式自动寡头技术官僚行政官员决策者CEOCEO或董事会董事会中央计划当局决策参与程序接受咨询限定适应董事会的职能商业圆桌会议对董事会职责的描述美国法律研究所对董事会职责所做的描述我国《公司法》对董事会的职权也有如下相应的规定董事会的职能商业圆桌会议（TheBusinessRoundtable，企业总裁协会之一）代表美国大公司对董事会职责的描述如下：1.挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要的话）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。2.审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划。。3.为高层管理者提供建议与咨询。4.挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。5.评估公司制度与法律、法规的适应性。美国法律研究所对董事会职责所做的描述1.遴选、评估以及在恰当的时候解雇主要的资深经理人员。2.以发展的观点监督公司的商业行为，公司资源管理是否始终如一（在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时又为公众福利和人道主义事业做出贡献）。3.审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司发展计划及行动。在董事会注重的会计准则中，这些计划及行动是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。4.执行其他一些职能，如法律规定的职能、或者董事会根据公司准则制定的职能。我国《公司法》第112条、第46条对董事会职权的规定第一百一十二条：股份有限公司设董事会，董事会对股东大会负责，行使下列职权：1.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作2.执行股东大会的决议3.决定公司的经营计划和投资方案4.制订公司的年度财务预算方案、决算方案5.制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案6.制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案7.拟订公司合并、分立、解散的方案8.决定公司内部管理机构的设置9.聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；(10)制定公司的基本管理制度。第四十六条：对有限责任公司董事会的职权也有相似的规定，除了第七种职权为“拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案”以外，其它都相同。第一节董事会的起源、特征与职能一．董事及其分类二．董事会的规模三．董事的权利、义务及免责董事及其分类董事资格执行董事和非执行董事、独立董事“内部董事”与“外部董事”董事会的规模影响董事会规模的因素包括：1.行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多。2.是否发生兼并事件。3.CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制。4.外部压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势。5.董事会内部结构设置。我国《公司法》规定第一百零九条股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。董事的权利、义务及免责1．董事的权利2．董事的义务善管义务竞业禁止义务私人交易限制义务3．董事的法律责任与免责我国公司法对董事会的权利的规定第四十七条董事会对股东会负责，行使下列职权：（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（八）决定公司内部管理机构的设置；（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程规定的其他职权。董事的义务原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33％)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运的3.3％)及柏林空运的律师(占公司股份的1％)。在成立公司时，原告和被告曾试图争取与一家柏林旅行代理集团签署一份盈利前景看好的合同。1977年11月，原告和被告与该集团的代表进行了会晤。自此，所有后来与该集团的接触都是通过被告或其授意的雇员进行………-----资料来源：李维安，武立东编著：《公司治理教程》，上海人民出版社2002年版，第175页。四、董事会的特征董事会的独立性董事长与总经理或首席执行官（CEO）的两职状态外部董事在董事会中所占的比例董事会的激励与约束董事会的行为董事会的年度会议次数、董事的出席率决定公司经理的任免董事会的人员董事的年龄董事的知识结构与管理经验董事的任免第二节董事会的模式与运行一．董事会模式的分类二．双层制董事会的特征三．单层制董事会中的次级委员会四．董事会的运行一、董事会模式的分类单层制董事会，单层制的董事会由执行董事和独立董事组成，这种董事会模式是股东导向型的，也称为盎格鲁撒克逊治理模式。双层制董事会，一般来说由一个地位较高的董事会监管一个代表相关利益者的执行董事会。这种董事会模式是社会导向型的，也称为欧洲大陆模式。业务网络模式(businessnetwork)，或者说日本模式，特指在日本公司的治理结构。单层制董事会股东会董事会执行职能监督职能图4-1英美模式的董事会结构双层制董事会股东会监事会董事会决策、监督职能执行职能图4-2德国模式的董事会结构业务网络模式或者说日本模式执行董事会监督董事会股东会执行职能监督职能图4-3日本模式的董事会结构二、双层制董事会的特征真正意义上的双层制董事会以德国模式为代表，它建立在“共同决定”原则基础之上，并以监督职能为中心构建董事会。德国公司之所以具有双层制的董事会，是因为：历史传统的影响；德国证券市场不发达；作为大股东，主银行在德国公司中具有很重要的作用。三、单层制董事会中的次级委员会董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会图4-4常见的单层制董事会结构图主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定审计报酬提名执行公司治理委员会委员会委员会委员会委员会美国商业圆桌会议√√√美国CalPERS治理原则、指南√√√√美国CII的《核心政策》√√√美国TIAA-CREF的治理声明√√√通用汽车公司√√√√√英特尔公司√√√√√Hample报告√√√澳大利亚投资总经理协会指南√√√爱尔兰投资经理协会指南√√德国股东协会√√日本公司治理论坛最后报告√荷兰《比特报告》√√√法国《维也纳特报告》√√√公司治理原则、准则其他四、董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，以单层制董事会为例，来看看其董事会是如何有效运行：（一）会议准备（二）所需信息（三）制定决策（四）会议机制（五）会议备忘录与集体责任第三节监事会的设置与运行一、监事会设置的国别差异二、我国监事会的相关规定三、中国监事会运行机制一、监事会设置的国别差异1.公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥2.设立监事会，且监事会的权力在董事会之上3.设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥任免决策、执行机构图4-5美国公司治理结构模式股东大会任免监督董事会CEO(执行系统)审计委员会提名委员会报酬委员会设立监事会，且监事会的权力在董事会之上决策、执行机构图4-6德国公司治理结构模式股东代表员工代表任免监督监事会董事会设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构决策、监督执行机构图4-7日本公司治理结构模式任免监督董事会法定审计人会代表董事（社长）常务会股东大会二、我国监事会的相关规定一．我国《公司法》所表述的监事会第一百一十八条股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。《公司法》第五十四条规定：监事会或者监事行使下列职权（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。三、中国监事会运行机制（一）监事会的监督主体（二)监事会的监督内容监事会的监督内容1.在监督重点方面，我国监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的2.在监督范围方面，监事会的首要监督任务是财务监督，但不应局限于财务监督3.在监督手段方面，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制独立监事制度独立监事制度的产生最早可以追溯到1993年的日本，德国2002年实行。中国法律并未引入独立监事制度。然而，1999年一些上市公司如仪征化纤开始设立独立监事，到2008年底，粤电力、、中国石化、中国石油、中海集运、中国远洋等多家上市公司聘请了独立监事。无论是设立独立监事的公司数量还是其占当年IPO公司的比例，都呈逐年上升态势，说明独立监事制度受到越来越多公司的关注，独立监事的重要性得到越来越多的认同。本章小结企业制度经历了业主制企业（又称单人业主制企业或独资业主制企业）、合伙制企业和公司制企业（简称公司）三种形式。单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董事会集执行职能与监督职能于一身，对公司运行的监督由董事会和审计等专业委员会承担，其中监督职能在很大程度上是通过独立董事制度来实现的。所谓双层制，也叫二元制模式，即公司既设董事会，又设监事会，执行职能和监督职能是分开的。董事会负责执行职能，监事会负责监督职能，监事会对董事会有制约作用。董事会运作程序是保障董事会决策科学、合理的一系列董事会会议的制度安排。在双层制董事会中，监事会的任务，是代表股东会对于董事会会议程序等是否科学、合理进行监督。复习思考题简述董事会的起源。董事会与监事会的职能与关系分析。论述我国公司的内部监督机制。董事会的发展趋势如何？怎样有效运作？如何理解董事与监事的义务？工商银行2006年，工商银行遵守《公司法》、《商业银行法》等相关法律，按照监管部门颁布的相关法规要求，继续提升公司治理水平，不断完善由股东大会、董事会、监事会和高级管理层构建的现代股份制公司治理架构。进一步修订了《公司章程》，各方按照《公司章程》赋予的职责，依法独立运行，履行各自权利和义务。按照香港上市规则附录十四《企业管治常规守则》，本行逐渐建立和完善了有关制度，目前本行已符合《企业管治常规守则》中的守则条文，同时符合其中所列明的绝大多数建议最佳常规。本行亦遵循经营所在地的法律法规以及相关监管机构的各项规定和指引。本行公司治理架构核心为董事会。董事会负责给予高级管理层指引和有效监控，并与高级管理层的经营管理相分离。董事会主要负责决定本行的战略方针和经营计划；制订年度财务预算、利润分配等重大