3.企业融资上市相关法律问题--深交所25期董秘培训材料

KING&WOODKING&WOOD周蕊合伙人律师[e-mail]:13923718387金杜律师事务所合伙人，美国威斯康星－麦迪逊大学（UniversityofWisconsin-MadisonLawSchool）法学院硕士，全国工商联并购公会深圳办事处副主任、深交所培训部专家讲师、深圳中小企业改制专家服务团专家、深圳市律协证券期货基金委员会副主任，易尚展示、强强碳素、东方高圣并购基金独立董事多年从事金融及资本市场的法律服务，积累了丰富的经验。尤其擅长企业境内外上市发行、企业并购重组、私募股权投资、跨境融资、信托及中外投资基金的运作管理等方面的法律实务，服务领域涉及高科技、互联网、新媒体、文化教育、连锁经营、新农业、新能源、金融、医药、化工、机械制造、零售业及商业地产等，曾主办华润收购深国投、华润怡宝和日本麒麟饮料合资、全球第一家以IPO方式上市的视频网站乐视网创业板上市、中国创业板第一单发股收购—立思辰发股收购友网科技、中国创业板第一单私募债发行—乐视网私募债、开世地产香港IPO上市、百洋水产中小板IPO等项目。担任广西玉柴(CYI)、乐视网、美国麦瑞（MIREL）、科通集团（COGO）、松山湖园区、亚龙湾高尔夫球会、新国线、央广视讯等十多家境内外上市公司及境内外知名企业的常年法律顾问KING&WOOD企业融资上市相关法律问题周蕊合伙人律师金杜律师事务所[e-mail]86-13923718387KING&WOOD目录一、企业为什么要上市二、企业上市路径选择三、境内中小板、创业板IPO条件及郭主席新政四、境内上市过程中主要法律问题及审核重点五、律师在上市过程中的作用KING&WOOD一、企业为什么要上市？1、个人财富说2、企业发展说3、行业竞争说4、公司治理说5、高管激励说6、政府支持说7、品牌提升说8、家族承继说9、企业规范说10、员工自豪说KING&WOOD二、中小企业上市路径的选择境内上市－－中国多层次资本市场的含义及各板块定位主板中小板创业板三板－－中关村、西安高新区柜台交易－－深圳OTC境外上市KING&WOOD境内企业境外上市的方式1）IPO－－首次公开发行境内公司直接境外发行境内公司权益境外发行2）ReverseMerger－－反向合并（收购）买壳－－OTCBB借壳－－OTCBB造壳－－SPAC、PIPEKING&WOOD中国各板块关系示意图KING&WOOD中小板与创业板发行条件的比较条件A股主板创业板IPO主体资格依法设立且合法存续的股份有限公司依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司盈利要求（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3,000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5,000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；（3）最近一期不存在未弥补亏损；1)最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30％。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据（注：上述要求为选择性标准，符合其中一条即可）资产要求最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20%最近一期末净资产不少于两千万元，无无形资产比例限制股本要求发行前股本总额不少于人民币3,000万元,后不低于5000万企业发行后的股本总额不少于3,000万元主营业务要求最近3年内主营业务没有发生重大变化发行人应当主营业务突出，2年内没有重大变化。同时，要求募集资金只能用于发展主营业务董事及管理层最近3年内没有发生重大变化最近2年内未发生重大变化实际控制人最近3年内实际控制人未发生变更最近2年内实际控制人未发生变更同业竞争发行人的业务与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争发审委设主板发行审核委员会，25人设创业板发行审核委员会，加大行业专家委员的比例，委员与主板发审委委员不互相兼任。35人初审征求意见征求省级人民政府、国家发改委意见无KING&WOOD项目创业板发行上市条件中小企业板发行上市条件标准一标准二净利润最近两年连续盈利且净利润累计不低于1000万元，且持续增长最近一年盈利，且净利润不少于500万元净利润最近三年为正且累计超过3000万元；营业收入或现金流——最近一年营业收入不低于5000万元，且最近两年营业收入增长不低于30%最近三年营业收入累计超过3亿元，或最近三年经营现金流量净额累计超过5000万元；发行后股本发行后总股本不低于3000万股发行后总股本不低于5000万股为适应不同类型企业的特点，创业板设置两项定量业绩指标可供选择。为区别于种子期、初创期的企业，要求发行人应当具备一定的盈利能力、成长性与规模。创业板市场的主要特点特点一：降低准入门槛、宽严适度KING&WOOD特点二：要求主业突出发行人应当集中有限的资源主要经营一种业务，生产经营活动符合国家产业政策和环境保护政策。募集资金只能用于发展主营业务。创业企业规模小，且处于成长发展阶段，如果盲目多元化经营，业务范围过于分散，缺乏核心业务，既不利于有效控制风险，也不利于形成核心竞争力。创业板市场的主要特点KING&WOOD特点三：取消对无形资产占比的限制，突出对自主创新的支持与主板（中小板）IPO规则相比，已取消最近一期无形资产占净资产比例不高于20％的限制备注：《公司法》第二十七条的相关规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。创业板市场的主要特点KING&WOOD特点五：对发行人公司治理要求更高创业板发行人董事会应当从严完善治理结构•创业板公司在发行前就要参照主板上市公司的要求，在董事会下设审计委员会，强化独立董事职责，并明确控股股东责任。对发行人的规范运作要求扩大到控股股东、实际控制人•发行人的控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为。•发行人控股股东、实际控制人最近三年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在三年前，但目前仍处于持续状态的情形。•要求发行人的控股股东、实际控制人应当对招股说明书出具确认意见，并签名、盖章。创业板市场的主要特点KING&WOOD特点六：简化报审环节根据创业板IPO规则与主板(中小企业板)IPO规则的对比，在报审环节上有所区别：•创业板企业在报审前，不再要求征求发行人注册地省级人民政府意见，也不再要求征求国家发改委就募集资金投资投向是否符合国家产业政策和投资管理规定。创业板市场的主要特点KING&WOOD特点七：发行审核机构设置注重适应创业板企业数量多、创新型强的特点单独设立创业板发行审核委员会发行审核委员会人数增加到35人，并加大行业专家委员的比例，增加熟悉行业技术和管理的专家强调创业板发审委委员的独立性，与主板发审委委员、和并购重组委委员不得相互兼任设立行业专家咨询机制创业板市场的主要特点KING&WOOD特点八：强化保荐人的尽职调查和审慎推荐创业板公司保荐期限相对于中小板延长一年。要求保荐人对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断并出具专项意见。发行人为自主创新企业的，还应当在专项意见中说明发行人的自主创新能力。考虑到创业板公司处于成长期，业绩波动大较为常见，不再沿用主板“发行人上市当年营业利润比上年下滑50%以上的，将对相关保荐代表人采取相应监管措施”的条款。要求保荐人督促企业合规运作，真实、准确、完整、及时地披露信息，督导发行人持续履行各项承诺，并要求保荐人对发行人发布的定期公告撰写跟踪报告。创业板市场的主要特点KING&WOOD特点九：建立与投资者风险承受能力相适应的投资者准入制度创业板发行上市条件低于主板，上市企业风险相应增大，要求投资者有一定投资经验，对风险有一定的识别能力和承受能力。创业板市场的主要特点KING&WOOD特点十：充分揭示风险，注重投资者教育充分揭示风险。要求发行人在招股说明书显要位置作如下提示：“本次股票发行后拟在创业板市场上市，该市场具有较高的投资风险。创业板公司具有业绩不稳定、经营风险高、退市风险大等特点，投资者面临较大的市场风险。投资者应充分了解创业板市场的投资风险及本公司所披露的风险因素，审慎作出投资决定。”注重投资者教育的主要目的：普及证券市场知识，宣传业务规则和产品知识，倡导理性投资观念，同时提示投资风险，提高投资者风险认知意识和风险防范能力。2008年3月，深交所专门成立投资者教育中心，加大投资者教育力度。创业板市场的主要特点KING&WOOD关注之一：新经济以互联网、移动增值服务为基础，随着互联网速度、容量、清晰度、互动功能、支付结算等需求的解决，以互联网为核心，结合手机、电脑、电视（3＋1）等大众化消费品具有无限的商业开发价值，将会形成世界上最庞大的商业、消费与服务平台截至2007年，我国移动电话用户达到4.6亿户，达到中等国家或发达国家普及率的指标电脑拥有量达1.3亿台，并以每年30％以上的速度增长电视保有量超过3亿台，中央电视台的观众超过9亿人，是世界上观众最多的电视台；腾讯有3.4亿活跃账户，同时在线账户4200万人，奥运期间日均流量10亿人次。KING&WOOD“中国服务”与“中国制造”将并驾齐驱。中国将成为世界上最大的服务业大国深圳柒号食品服务关注之二：中国服务商业连锁开始成为现代服务业主流：连锁百货、超市、餐饮、酒店、药店、装饰、食品……高技术＋服务业。高技术的应用使得许多服务部门脱离了原来的低端、粗放形式，成为新兴服务业，如现代物流业（FedEx、UPS、怡亚通、宅急送…）服务外包：IT服务外包、人力资源外包、公司配餐外包、产品设计外包、客户服务外包、工服换洗外包…中介服务：地产中介、金融中介、营销传播、咨询服务、质量检测KING&WOOD“中国创造”将进入快速发展期与突破阶段五性：独特性、应用性、领先性、扩张性、持续性“中国创造”的五个内涵：技术创新、服务创新、模式创新、管理创新、机制创新“三高二低”的智力密集型特征：研发投入比例、研发人员数量、无形资产占比较高；耗费低、污染低高度专业化、细分化关键领域、关键环节的关键创新有效降低生产过程中的土地、劳动力、资源、能源等消耗，提高全社会营运效率与工作、生活质量“中国创造”拥有影响研发、创新最重要的两大元素：需求与灵感：关注之三：中国创造KING&WOOD中国全球化与世界中国化：5000年中华文明的底蕴+经济实力文化创意产业崛起：教育培训影视传播动漫江通动画三木培训关注之四：文化创意——科学家预言：信息技术产业和文化产业是21世纪最具潜力的两大产业，国家的竞争最终体现为文化软实力的竞争——当今时代，文化越来越成为民族凝聚力和创造力的重要源泉、越来越成为综合国力竞争的重要因素（摘自十七大报告）工业设计休闲娱乐网游KING&WOOD獐子岛、东方海洋－－拥有不可复制的海域资源，集约化的海洋资源开发，育苗、养殖、加工、销售的完整产业链登海种业、隆平高科－－产业化种子企业、农业部育繁销一体化试点单位伊利、蒙牛－－从“公司＋农户”开始，逐步发展成为“公司＋规范化牧场园区”，以及“奶牛养殖户＋政府职能部门＋奶站经营者”的奶牛合作社江西皇上皇－－鸭子食品的深加工与连锁经营（自营＋加盟、养殖基地＋品牌小吃袋＋专卖店）湖北神丹－引入“健康蛋”、“保洁蛋”、“品牌蛋”的概念，改变了食品简单加工的模式，有定价优势德清源－－第一家品牌绿色鸡蛋生产商、“从生产导弹到生产鸡蛋”苏农连锁－－构建零