风险投资法律实务[李寿双]

风险投资法律实务李寿双大成律师事务所律师北京市律师协会风险投资委员会秘书长中国人民大学企业改制研究所秘书长2目录第一节风险投资概要第二节风险投资操作流程第三节风险投资与离岸公司第四节风险投资交易结构第五节风险投资交易的法律步骤与相关文件第六节投资条款清单3-第一节风险投资概要4如何定义风险投资？广义的风险投资狭义的风险投资财务投资与产业投资的基本分野5盛大6新东方7活跃风险投资机构IDG技术创业投资基金:中国博客、中搜软银亚洲信息基础投资基金:263、盛大凯雷投资集团:久游网、分众联想投资有限公司：易车网、卓越8风险投资的特征投资期限至少3-5年以上，投资方式一般为股权投资，通常占被投资企业30%－45%左右股权，而不要求控股权，也不需要任何担保或抵押；风险投资人(venturecapitalist)一般积极参与被投资企业的经营管理，提供增值服务。由于投资目的是追求超额回报，当被投资企业增值后，风险投资人会通过上市、收购兼并或其它股权转让方式撤出资本，实现增值。两高两低——高收益、高风险；低流动性、低参与性。9第二节风险投资操作流程10风险投资基本的操作流程选择投资项目谈判和签订投资协议投资后管理实现投资回报11企业成长与阶段性融资上市前准备期种子期创立期发展期扩张期种子资金创立资金运转资金扩展资金完善资金12风险投资公司的运作程序初审（firstreview)面谈(presentation)尽职调查(duediligence)条款清单(termsheet)签订合同(contracts)投资生效后的监管其他投资事宜13风险投资流程14第三节风险投资与离岸公司15何为离岸公司？非当地投资者在离岸法域依当地离岸公司法成立并仅能在离岸法域以外区域进行营业活动的公司。典型的如BVI公司、开曼公司16风险投资操作的工具——离岸公司风险投资一般都是通过离岸公司在离岸港进行操作新浪、搜狐、网易、金蝶、盛大、百度、无锡尚德等等17百度18蒙牛19为何离岸公司受到亲睐？特点公司法采取英美法传统，比较灵活，适合商业操作方便的注册程序与公司管理（多数无须置备年报，进行审计，股东会/董事会可在离岸法域外召开）公司信息高度保密（股东资料、股权比例、收益状况等财务资料信息均可保密，该等信息属于商业秘密，其不在公司登记官处登记为非公开信息，以BVI最松，而Cayman、Bermuda现披露程度已较好）无外汇管制税收优惠甚至免税（BVI优惠程度最高）20离岸法域目前实践中最常用代表性区域：BritishVirginIsland(英属维尔京群岛，简称BVI)、CaymanIslands(开曼群岛),Panama（巴拿马）、Seychelles（英属塞舌耳群岛）、JerseyIslands(泽西岛)MarshallIslands（马绍尔群岛）、Mauritius（毛里求斯）、Samoa（萨摩亚群岛）。21离岸公司取得方式新设离岸公司通过注册代理（RegisteredAgent）购买已注册的离岸公司只需进行一次股东变更程序22离岸公司注册程序-签订代理协议提交文件查名递交材料注册完成一般十四个工作日完成全部注册工作，全套公司文件特快专递至客户23客户所需提交的文件表格M—新客户登记表提供客户资信证明或者往来客户推荐信要求出具推荐信的人签订一份“WRITTENTERMSOFBUSINESS”中国律师通常有出于风险控制目的进行尽职调查，而对于公务员、国有企业干部，通常会拒绝注册，除非其经国家有权部门（如发改委、商务部）批准，仅作为持股单位而存在。表格E—公司注册申请表公司董事签署同意出任董事书，以及担任公司董事的护照或身份证复印件，最少为一人，年满18周岁以上。申请人身份证明如为自然人，申请人的个人身份证或者护照复印件；如为法人，则提供：申请法人的营业执照；法人的股东或拥有人情况，如果股东或拥有人为个人，所提交的文件还应当包括上述个人作为申请人时所列的材料。百慕大、毛里逑斯、香港要求披露实际股东（theBeneficialOwner（s)）姓名地址24主要文件样式——FORMM25主要文件样式——FORME26主要文件样式——代理机构递交的正式表格27注册完成后客户得到的文件和物品一个盒子一张公司成立证书两本正本公司大纲及章程六本副本公司大纲及章程一张首任董事的委任证书股票证书董事登记名册股东登记名册无活动证明信钢印图章如公司有中文名字，会另加一张翻译证书28主要文件样式——注册证书29主要文件样式——股东登记名册30主要文件样式——股票证书31离岸公司股东、股权转让变更登记只需向注册代理提供相关董事会决议或者股东会议决议即可书面的股权转让协议并非必须股权转让协议签署日与办理股东名册记载日无期限限制不记名股票在经托管人同意的前提下（BVI、Cayman），交付即可转让股东的股票证书—对每位股东签发一份股东登记册—详细记录每次的股东更改情况相关文件保存在公司或注册代理处而不在登记机关32详细记录每次的股东更改情况的股东名册33参考书目张诗伟，李寿双：《离岸公司法：理论、制度与实务》，法律出版社。34第四节风险投资交易结构35风险投资交易的一般结构甲公司AB甲公司离岸公司AB风险投资人境外境外36蒙牛37风险投资交易的三角结构甲公司ABWOFE离岸公司AB风险投资人境外境外甲公司协议控制38盛大39百度40第五节风险投资交易的法律步骤与相关文件41第一步：设立离岸公司之前的审批与登记自然人：办理外汇登记关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知【汇发〔2005〕75号】法人：境外投资审批《关于境外投资开办企业核准事项的规定》《境外投资项目核准暂行管理办法》42设立离岸公司委托注册代理机构设立离岸公司文件：离岸公司章程43收购境内公司与一个外资并购项目的操作基本相同，多采取换股交易《关于外国投资者并购境内企业的规定》【10号文】文件：尽职调查收购文件44三角结构的特殊操作设立外商独资企业建立协议控制结构建立控制权关系的协议股权质押协议附条件的股权转让协议委托投票权授权建立利润转移关系的协议服务协议租赁协议商标及技术许可协议45融资借助离岸公司在境外进行一般通过优先股或可转换债券两种方式适用境外法律文件：投资条款协议优先股认购协议或可转换债券认购协议公司章程修改股东权协议46第六节投资条款清单TermSheet47交易前估值是投资人对投资对象的估值交易后估值＝交易前估值＋投资额48清算优先权例如：首先支付各优先股A股原始购买价的[一]倍的金额[加上孳生股息][加上宣告而未付的股息]。剩余收益再分配给普通股股东。49选择性转换（OptionalConversion）优先股A股任何时候均可依其股东的选择，最初以1:1的比例转换为普通股，受限于股息支付、合股、拆股和类似事件及下述“反稀释保护规定”事项下的调整。50反稀释保护（Anti-dilutionProvisions）如公司以低于现行优先股A股转换价的购买价发行额外证券，则优先股A股转换价应进行调整。方式加权平均棘轮条款非以价格为基础的反稀释保护规定51持续投资（Pay-to-Play）[除非持有[__]%优先股A股的股东另行选择,]在后续融资中，继续投资，否则均将自动[丧失反稀释保护权][失去参与未来融资的权利][转为普通股并丧失取得董事会席位权，如适用]。52不出售/保密（NoShop/Confidentiality）公司同意尽快善意完成交易。公司和创始人同意其不会在接受这些条款后[六]周期间采取任何行为劝诱、促使、鼓励或支持除投资者义务的其他任何个人或实体提交任何与公司股本股的出售或发行[或公司或其股份或资产的重要部分的收购、出售、租赁、许可或其他处置]相关的建议、协商或要约。53参考书目李寿双主编：《美国风险投资示范合同》，法律出版社，2007年版。54联系方式李寿双[e-mail]谢谢！