第4章董事与董事会

1第4章董事与董事会2本章内容基本概念董事会职责董事会结构独立董事制度3基本概念4董事与董事会董事是股东大会选举产生的，组成董事会的成员，他们代表全体股东行使对公司的管理权力，是公司法定必备的阶层董事会是依法定程序产生的董事会是公司的业务执行和经营决策机关董事会是法定必设机关董事是董事会的成员5执行董事和非执行董事执行董事：同时兼任公司高层管理人员的董事其他的为非执行董事，非执行董事对执行董事起者监督、检查和平衡的作用董事的分类6董事的分类内部董事和外部董事内部董事：是指那些由本企业的职工或管理人员担任公司董事职位的董事外部董事：是指那些由非本企业的职工与管理人员担任公司董事职位的董事7独立董事外部独立董事：是指董事本人或董事所代表的利益主体与本公司无任何实质性联系、不受经营者控制的外部董事8美国SEC的独立性规定与公司没有“重要关系”的董事，其中“重要关系”意味着，在年度股东大会召开的那一天：1）他是公司的雇员，或在此前的两年内曾是公司的雇员；2）他是此前两年在公司内曾担任过首席执行官或高级管理人员的某一个人的直系亲属；3）他在此前的两个财务年度内，曾因商业关系而向公司支付过或收到超过20万美元的金额；4）他是某一商业机构的重要管理人员，而该商业机构曾因商业关系而向公司支付或从公司收到过超过该机构年度总收入5%或超过20万美元金额的款项；5）他与过去两年内曾经担任过公司法律顾问的法律公司具有职业关系9我国关于“非独立性”的规定在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）直接或间接持有上市公司已发行股份1％以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属在直接或间接持有上市公司已发行股份5％以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员10内部董事外部董事执行董事非执行董事公司中底层管理人员或者一般职员的董事，在董事会的行为实际上受到经营者的控制或影响。非本企业的职工与管理人员担任公司董事职位的董事（外部）独立董事几类董事的关系11董事会的职责12董事会的职责监督功能（包青天）决策功能（诸葛亮）明确责任制定战略检查监督科学决策13董事会的职权（中国公司法）负责召集股东会，并向股东会报告工作执行股东会的决议决定公司的经营计划和投资方案制订公司的年度财务预算方案、决算方案制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案制订公司增加或者减少注册资本的方案拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案决定公司内部管理机构的设置聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项制定公司的基本管理制度。14美国商业圆桌会议公司治理声明选拔、定期审核，并在必要的情况下撤换CEO；决定管理层报酬；审核连续性计划审核、并在适当的情况下批准公司主要战略、财务及其他目标计划就公司面临的重大问题，向管理层提出建议监督内部控制、风险经营、财务报告及合法性的评估程序，并遵守以上程序提名董事，并保证董事会结构及其惯例能够实现有效的公司治理15美国投资者对公司董事会的要求高度的信息披露独立的董事会有效的董事会流程，如委员会以业绩为导向和股东的价值高层次的双向的投资者关系资料来源：麦肯锡分析16投资者对新公司董事会的主要关心点在董事会中存在真正独立的非执行董事，有助于监督管理层审计委员会在执行财务审查时，要有书面的参考条款董事会组成人员要有经验，以便真正实施财务方面的控制有一个正式的总裁接替程序，以帮助董事会任命高效的管理层独立财务控制继任计划资料来源：麦肯锡分析17董事会的结构18董事会模式德国双层董事会股东会监事会经理理事会信托托管委托代理职工选举19董事会模式英美公司单层模式股东非执行董事(美：外部董事)执行董事(美：内部董事)股东会董事会运用股票市场强化对执行官员的监督和激励(表决形成决议)(以会议形式集体行使职能)其它高层执行官员执行机构20历史的终结？在20世纪后期，公司治理有向单层结构靠拢的趋势（《OECD公司治理原则》）但这并不等于双层结构“历史的终结”单层结构董事会的内部改进：90年代开始的“公司治理运动”21单层董事会改进措施增加董事会中外部董事的比重强调董事的独立性（“独立董事”）香港：设立“独立的非执行董事”（“独立董事”）在董事会下设立由独立董事主持的审计、薪酬、提名等委员会强化董事会下属委员会的工作22董事会规模双层模式的董事会规模最大，单层模式的董事会规模逐渐变小多数国家对董事会规模没有具体的规定，但均强调董事会规模应该是适度的，应视公司性质、规模和环境而定原则：能够使董事会进行富有成效的讨论，并作出恰当、迅速和科学的决策23全球主要国家董事会规模总体15美国13日本23拉美11英国15亚太13欧洲16加拿大18资料来源：《董事会》2007年12月241999年通用电气的董事会2名学术界人士2名其他公司退休的董事长和总裁2名其他公司的董事长3名其他公司的董事长/总裁1名其他公司的管理人员1名其他公司的前任高级副总裁1名前任参议员和律师124内部董事外部董事3名高管人员1名首席执行官251999年微软公司的董事会资料来源：MicrosoftPressPass,McKinseyCorporateGovernanceTeamAspen学院主席VulcanNorthwest,Inc.主席HP的董事会选举主席AugustCapitalandTechnologyVenture合伙人SimpsonInvestmentCo.主席（退休）微软总裁和营运总监（退休）WilliamH.Gates,董事长和首席软件设计师SteveBallmer总裁622内部董事外部董事261999年IBM的董事会资料来源：IBMproxystatements,McKinseyCorporateGovernanceTeam2名其他公司的总裁1名管理型董事长3名学术界人士2名其他公司的董事长和总裁1名其他公司的董事长1名其他公司退休的董事长和总裁1名其他公司的监事会主席首席执行官兼董事会主席111内部董事外部董事272000年网络公司的董事会结构•1名内部董事(总裁兼董事长)•8名外部董事•1名内部董事(总裁兼董事长)•9名外部董事•3名内部董事(总裁，首席营运官，Yahoo总监)•3名外部董事•3名内部董事(总裁，首席营运官，常务副总裁)•3名外部董事(1996年上市)(1995年上市)(1996年上市)(1984年上市)(1985年上市)•3名内部董事(总裁，首席营运官，首席财务总监)•3名外部董事•1名内部董事(总裁兼董事长)•8名外部董事•1名内部董事(总裁兼董事长)•9名外部董事•3名内部董事(总裁，首席营运官，Yahoo总监)•3名外部董事•3名内部董事(总裁，首席营运官，常务副总裁)•3名外部董事(1996年上市)(1995年上市)(1996年上市)(1984年上市)(1985年上市)•3名内部董事(总裁，首席营运官，首席财务总监)•3名外部董事28我国上市公司的数据我国上市公司董事会规模0246810122000200120022003董事独立董事29我国上市公司的董事会构成内部董事过多法人股国家股代表董事过多专家董事太少30我国上市公司董事会存在问题董事会成为权力角逐的场所董事会成员缺乏独立性董事会结构单一，董事责任不明确董事会经营管理能力较低2002年05月31专业委员会在董事会内部设置若干专业委员会是强化董事会职责的发展趋势我国上市公司治理准则“第三十六条”：上市公司董事会要按照股东大会的有关决议，设立战略决策、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。审计委员会、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任负责人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士32专业委员会的类型审计委员会薪酬委员会提名委员会公共政策委员会33董事委员会的意义与条件董事委员会处理专务，可以提高董事会的决策效率委员会由在该领域具有丰富经验或专业知识的董事构成，可以提高决策的准确性要求董事会具有较多的董事人数要求董事会中有较多的各个领域的专才34委员会成员的服务期限服务期限较长，可以使熟悉委员会工作和熟悉该领域的董事能够更好地发挥他们的作用，长期的工作也可以培养出一批专家型董事服务期限太长，容易产生合谋通用汽车：每隔５年对委员会成员进行周期性轮换，但不作为强制性政策35董事长与CEO兼任董事长与CEO的职务应该分开是多数国家所倡导的我国上市公司治理准则第三十二条：董事长和总经理要明确各自的职责为有利于董事会对经理层的有效监督，上市公司董事长和总经理原则上不应该由同一人担任如果董事长和总经理由同一人担任，则公司董事会成员中应至少包括二分之一的独立董事36董事义务注意义务：1）保证时间和对公司充分关注；2）董事不作为和依赖他人；3）谨慎行事诚信义务：要求董事按照公司的最佳利益诚实行事，禁止从事损害公司利益的活动“利益冲突”事项：自我交易、确定经营者报酬、滥用公司财产、不当的公司行为相关措施：股东大会批准、申明、回避37我国上市公司治理准则第四十七条：董事应该根据公司和股东的最大利益，诚信、勤勉地履行职责，并公平对待所有股东。第四十八条：董事应保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责第四十九条：董事应以认真负责的态度出席董事会，对所议事项表达明确的意见。董事确实无法出席董事会，可以以书面形式委托其他董事按委托人的意愿代为投票，委托人要独立承担法律责任。38法律责任及免责西方国家：董事没有履行注意义务和诚信义务造成股东或公司损失，将被起诉，董事应承担责任，如赔偿损失、恢复原状等我国公司法：董事会决议违反法律、行政法规或公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任董事履行了注意义务和诚信义务，在有些情况下可以免除责任39董事会薪酬制度英美等国的实践：1）车马费，但兼任高级职员的董事领取薪酬；2）认股权；3）金色降落伞董事报酬由谁来定？股东会（英国）或董事会（美国）或监事会（双层制）信息披露的重要性我国的情况：股东大会选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项40独立董事制度41独立董事制度1940年美国投资公司法：至少40%的董事必须是独立人士1977年纽约证券交易所上市条件：上市公司应设立审计委员会，该委员会由外部董事组成，以确保会计和审计的独立性1991年美国证券交易所规定：上市公司至少应有2名独立董事，并组成审计委员会，其中一半以上的成员为独立董事42独立董事制度背景分析职业经理层的崛起与非执行董事的衰落公司治理中存在的独特权力机制股东大会失灵---”没有观众的演出”董事会失灵机构投资者的势力日益强大43独立董事的作用确保总裁和董事会集中精力使股东的长期价值最大化战略上的功能：在战略决策过程中的独立判断专长：提供公司可能没有的技能和经验治理功能：确保总裁和董事会遵守最佳行为准则，参与新董事的任命和监督执行董事的行为44中国作出的努力从2001年初开始中国证监会组织了大规模的公司治理学习宣传活动2001年8月发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，要求上市公司建立独立董事制度2002年1月，发布《上市公司治理准则》，提出董事会可以建立专门委员会，其中，审计、提名、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人45实际进展绝大多数上市公司建立了独立董事制度大多数上市公司建立了审计委员会和薪酬委员会，部分公司也建立了提名委员会审计委员会在进行季报、年报审核和关联交易审核中开始发挥作用46中国联通的实