经济应用文书写作-第3讲上诉状-2-精选文档26页

第三讲上诉状主讲人：董斌博士人文社科学院经济仲裁与诉讼文书经济仲裁与诉讼文第三讲上诉状一、教学目标：1.知识点通过精讲理论知识和实训，明确上诉状的涵义、用途和特点，熟知上诉状写作的注意事项。2.技能点通过学习，学生能够规范地写作上诉状的标题、正文和结尾，，掌握该文种的写法，能够写出合格的上诉状。二、教学要求：课堂要求学生能熟读三五篇典型的上诉状例文，体会、感悟、总结其中的优点；理解并记住一定的必备知识；理解并能够运用写作模板；能够当堂情景口述一篇上诉状的提纲；能够分析、修改一篇错误的例文。课外要求学生写作专业方面意见。顶岗实习中能够写作职业工作方面意见。三、教学重点：上诉状的结构内容及写法四、教学难点：1.上诉状事实和理由部分的写作2.例文析评3.写作格式五、课程结构：•例文阅读→必备知识→写作模板→技能训练→拓展学习•（项目一）（项目二）（项目三）（项目四）（项目五）六、教学设计：•1.项目化教学。•2.正反案例教学。•3.模板套写。•4.写作思维训练。•七、评价考核：•实施过程考核与考试成绩评定相结合的方式考核。八、学习时数：•1.0课时九、教材：•1.使用教材：《高职应用写作》（杨文丰编著，“普通高等教育‘十一五’国家级规划教材”，“全国高校出版社优秀畅销书一等奖”教材，高等教育出版社出版）。•2.辅助教材：《经济应用文书写作》（杨文丰主编，高职高专版教材，高等教育出版社）。•3.参考教材：《当代实用写作》（王光华参编，高等教育“十一五”规划教材，科学出版社）。教学项目例文阅读必备知识写作模板技能训练拓展学习项目一、例文阅读上诉状上诉人(原审被告)***，男，1965年*月)日出生，汉族，住辽宁省新民市*********村。被上诉人(原审原告)：***（原审被告、原审反诉原告），男，1965年*月*日出生，汉族，住福建省连江县************号。标题状头•上诉人因合伙协议纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院2019年5月30日作出的(2019)浦民二（商）初字第****号民事判决，现提出上诉。承启语。(起诉状、仲裁申请书无)•上诉请求：•一、请求撤销上海市浦东新区人民法院作出的(2019)浦民二（商）初字第******号民事判决第二项，改判被上诉人向上诉人支付违约金100万元；•二、一、二审案件诉讼费用由被上诉人负担。上诉请求（起诉状为诉讼请求，仲裁申请书为仲裁请求）•上诉依据的事实与理由：上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律不当。是被上诉人严重违约导致了双方所签定的合伙协议的履行不能，上诉人已经按照合同的约定履行了自己的约定义务，因被上诉人的违约行为导致了上诉人的损失，应该对上诉人予以赔偿。其主要事实与理由如下：•一、在认定法律事实方面，一审判决存在认定事实不清的错误。•第一、原审法院认定上诉人并未履行《联合生产“发牌机”合同》第二条之约定，造成了自身的在先违约，不应获得赔偿。其理由是该合同第二条约定了由于作涛负责此产品“发牌机”的专利技术、电路板和线束，协助甲方检测产品质量和产品的更新换代，而于作涛并没有获得生产“发牌机”的发明专利权证书，所以是上诉人自身违约。上诉人认为，从原审中上诉人提供的证据材料二、三、五已经可以证明上诉人虽然没有提供已经被授予专利权的专利技术，但已经向被上诉人提供了可以用于实现该项产品上市销售的技术方案。并且结合被上诉人已经利用其控股的公司生产、销售合同约定的同类生产产品，而无法提供有效证据证明有获得生产该类产品的合法的技术来源或者自身的研究、开发过程这一事实可以进一步证明，被上诉人是利用上诉人提供的专业技术秘密进行投资、生产并获得了利益，而原审法院没有认定这一重要事实。•第二、在原审庭审中，被上诉人提供的反诉证材料中有一份关键证据材料：“发牌机07年5月至10月份采购入库汇总表”，该份证据可以证明上诉人已经向被上诉人提供了符合要求的生产”发牌机”的核心技术的主板、芯片、光控、线束等，而原审判决对这一重要证据的却不予认定，致使其发生了认定事实不清的错误。•二、原审法院适用法律错误。•第一、原审法院认定上诉人构成违约是属于适用法律错误。原审法院依据《联合生产“发牌机”合同》第一条的约定：由魏国财负责投入资金办厂，提供厂地、组织人员、工具、管理和销售、注册；第二条约定：由于作涛负责此产品“发牌机”的专利技术、电路板和线诉束，协助甲方检测产品质量和产品的更新换代；认为上诉人没有提供获有专利权证书的专利技术，故构成合同违约。本上诉人认为：该合同约定的专利技术，不应该严格的要求上诉人应该提供的就应该是已经取得专利权证书的专利技术，而应该综合本合同的本意去看待双方当事人的实际意图。因为在签定本合同时，合同甲方已经明确知道合同的乙方当事人是暂时没有取得专利权证书的专利技术，只掌握有设计、制造该产品的技术秘密，所以，不能机械的去理解并要求合同乙方必须要提供获有专利权证书的专利技术才不构成违约，仅仅提供了符合要求的技术秘密、没有提供享有专利权证书的专利技术就构成了合同违约。从签定该合同的双方当事人本意可以明显看出，双方需要的仅仅是拥有能够生产出该项产品的技术秘密即可。•第二、原审法院认定被上诉人与上诉人同时构成违约属于对合同理解的错误。从合同的可实施性来看，本上诉人认为，此合同也是有履行先后顺序的，而不是原审法院所认定的应该同时履行。因为根据该合同中的第一、二条之约定，合同的第二条的履行应该是在以第一条完全履行为前提条件。《联合生产“发牌机”合同》第一条明确约定了由魏国财负责投入资金办厂，提供厂地、组织人员、工具、管理和销售、注册；第二条约定：由于作涛负责此产品“发牌机”的专利技术、电路板和线诉束，协助甲方检测产品质量和产品的更新换代；合同的第二条的履行（即上诉人履行该合同），必须有被上诉人已经完全履行第一条为前提，否则，上诉人就没有了去履行的对象。•综上所述：上诉人认为，原审法院有认定事实不清，适用法律不当的错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第153条第一款第（二）、（三）项之规定，上诉人请求上海市第一中级人民法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。结束语•此致上海市第一中级人民法院••••上诉人：•二00九年十月二十日•致送单位落款人及日期第十四章经济仲裁与诉讼文书项目二、必备知识（一）上诉状的涵义和用途上诉状是指诉讼当事人或其法定代理人不服人民法院的第一审判决或裁定，向上一级人民法院提起上诉，请求撤销、变更原审裁判，或重新审判而提出的诉状。上诉状是第二审法院受理案件，并进行审理的依据。第二审法院通过上诉状了解上诉人不服第二审裁判的理由。（二）上诉状的特点提起上诉的直接性；提出上诉状者：当事人或其诉讼权利承担人、法定代表人、特别授权委托代理人。针对性；指出法院第一审判决认定事实的错误、原判理由的不充足或适用法律的错误。时限性。超过法院规定的有效上诉时间，将失去上诉的权利，法院作出的判决或裁定将发生法律效力。第十四章经济仲裁与诉讼文书四、上诉状的结构和写法上诉状一般由七部分内容组成。（一）标题写明“上诉状”。（二）状头写明上诉人与被上诉人的基本情况，书写项目与顺序同起诉状。（三）案由即不服第一审判决或裁定的原由。因何案不服人民法院于何时、以何字号（×字第×号）发出的判决或裁定而提出上诉。（四）上诉请求概括写明请求第二审法院撤消或变更原审判决或裁定，或请求重新审理。第十四章经济仲裁与诉讼文书（五）注意事项针对性要强，要有的放矢；语言要明晰、简洁；条理清楚，逻辑性强；在限期内将上诉状送交法院。第十四章经济仲裁与诉讼文书（六）上诉理由这是上诉状的关键所在。从四个方面写理由：第一，针对原审判决和裁定对事实的认定有错误、出入和遗漏，或证据不足，而提出纠正或否定之的事实和证据；第二，针对原审判决或裁定对事实的定性不当，而提出恰当的定性判断；第三，针对原审判决或裁定引用的法律条文不准、不对，而提出正确适用的法律根据；第四，针对原审判决或裁定不合法定程序，而提出纠正的法律依据。（七）结尾与起诉状基本相同。（八）附项与起诉状基本相同。第十四章经济仲裁与诉讼文书项目三：写作模板附：1、本上诉状副本×份2、书证×份（附项：本状副本、物证、书证及件数）第十四章经济仲裁与诉讼文书项目四、技能训练下面是一篇产生上诉的背景材料和上诉状，请仔细阅读，并思考上诉状的针对性如何？是否上诉有理，对方难以反驳。背景材料某市铁山经贸公司委托非本公司人员江太平去黑龙江省采购木材。江受委托后，与黑龙江省某林场订立了一份木材购销合同，并于2009年7月将50多立方米板材发给铁山经贸公司，货款尚欠10万余元。2010年11月，黑龙江省某林场以江太平为被告，向法院起诉，请求偿还木材款。法院受理后，在审理时，将江太平个人经营的登宝木器加工厂作为被告，并做出判决如下：(1)由被告偿还原告板材欠款10万元；(2)被告于2019年12月底前将欠款全部付清；(3)诉讼费由被告江太平承担。江太平不服上述判决，提起上诉。上诉状第十四章经济仲裁与诉讼文书上诉状上诉人(原审被告)：××区登宝木器加工厂法定代表人：江太平，系该厂厂长被上诉人(原审原告)：黑龙江省××林场法定代表人：王××，黑龙江省××林场场长上诉请求：上诉人因不服通法民初字(2010）第36号判决，请求依法改判。事实和理由如下：一、上诉人根本不欠被上诉人货款。原审在判决书中，将××区登宝木器加工厂列为被告，这是毫无道理的。被上诉人在原审中所追索的货款，是被上诉人在2009年7月间同铁山镇经贸公司之间发生的业务，而登宝木器加工厂当时还没有成立(2009年9月才成立)，从未与××林场发生业务。二、江太平没有付款义务。因为江太平是受铁山镇经贸公司的委托作为代理人为其购买木材，货是直接发给铁山经贸公司，该经贸公司验收使用，理所当然要付货款。我国《民法通则》第63条第二款规定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”所以，以江太平为被告也是错误的。根据以上两点，上诉人认为，本案被告应是铁山经贸公司，请人民法院秉公而断，以维护上诉人的利益不受侵犯。此致××地区中级人民法院上诉人：××区登宝木器加工厂二○○三年十二月八日附：上诉状一式两份上诉请求不明确第十四章经济仲裁与诉讼文书项目五拓展训练一、名词解释上诉状二、填空题1.上诉状具有、和三个特点。答案：提起上诉的直接性；针对性；时限性2.上诉状是第审法院受理案件，并进行审理的依据。答案：二3.写作上诉状的关键所在是。答案：上诉理由第十四章经济仲裁与诉讼文书三、简答题1.上诉状写上诉理由，通常可以从哪些方面考虑？答案：经济纠纷上诉状写上诉理由，通常从如下四个方面考虑：第一，针对原审判决和裁定对事实的认定有错误、出入和遗漏，或证据不足，而提出纠正或否定之的事实和证据；第二，针对原审判决或裁定对事实的定性不当，而提出恰当的定性判断；第三，针对原审判决或裁定引用的法律条文不准、不对，而提出正确适用的法律根据；第四，针对原审判决或裁定不合法定程序，而提出纠正的法律依据。第十四章经济仲裁与诉讼文书2.上诉状写作的注意事项是什么？答案：注意事项有如下三方面：（1）针对性要强，要有的放矢。（2）语言要明晰、简洁，做到条理清楚，逻辑性强。（3）在限期内将上诉状送交上级法院。经济纠纷判决的上诉期限为15天，逾期上诉无效。第十四章经济仲裁与诉讼文书四、归纳上诉状的基本格式请根据本节所学过的写作知识并借鉴例文及参考教材提供的起诉状基本格式，归纳出上诉状的基本格式。END